0111-KDIB3-1.4012.524.2022.3.AB

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej

1 lipca 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 1 lipca 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy m.in. podatku od towarów i usług w zakresie braku uznania planowanej Transakcji sprzedaży Nieruchomości za zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, opodatkowania podatkiem od towarów i usług ww. czynności i prawa do obniżenia VAT (podatek od towarów i usług) należnego o VAT naliczony oraz zwrotu nadwyżki podatku VAT

Wniosek został uzupełniony pismem z 7 września 2022 r.

Treść wniosku wspólnego jest następująca:

Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1. Zainteresowany będący stroną postępowania: (…) (spółka akcyjna) (dalej: „Zbywca” lub „Sprzedający”)

2. Zainteresowany niebędący stroną postępowania: (`(...)`) Sp. z o.o. (dalej: „Nabywca” lub „Kupujący”)

Opis zdarzenia przyszłego

1. Przedmiot planowanej transakcji

(…) sp. z o.o. (dalej: „Nabywca”) zamierza nabyć od spółki z siedzibą we (…), która prowadzi w Polsce działalność gospodarczą za pośrednictwem oddziału - (…) (spółka akcyjna) (dalej: „Zbywca”), budynki i budowle stanowiące odrębny od gruntu przedmiot własności wraz z prawem użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej, na której te budynki i budowle są usytuowane, stanowiącej działkę gruntu oznaczoną numerem 1 położonej w (…) (dalej: „Nieruchomość”).

Nabywca i Zbywca w dalszej części wniosku będą nazywani łącznie „Wnioskodawcami”, bądź „Zainteresowanymi”.

Zbywca nabył Nieruchomość na skutek przejęcia przez Zbywcę innej spółki z siedzibą we Włoszech - (…), która przed połączeniem była użytkownikiem wieczystym wyżej wymienionej nieruchomości gruntowej oraz właścicielem posadowionych na niej budynków i budowli (tj. Nieruchomości). Na skutek połączenia Zbywca nabył prawo użytkowania wieczystego tej nieruchomości gruntowej oraz prawo własności posadowionych na niej budynków i budowli, jak również wstąpił jako sukcesor generalny we wszystkie prawa i obowiązki (`(...)`).

Akt połączenia przez przejęcie został podjęty w dniu 7 lutego 2022 r. oraz został wpisany do włoskiego Rejestru Przedsiębiorstw (`(...)`) w dniu 15 lutego 2022 r. W związku z połączeniem w dniu 1 czerwca 2022 r. Zbywca zgłosił także wniosek do Krajowego Rejestru Sądowego w Polsce o zmianę danych podmiotu w rejestrze przedsiębiorców - oddział przedsiębiorcy zagranicznego i zmianę danych oddziału w Polsce dotyczących (`(...)`) na odpowiednie dane Zbywcy.

Na budynki i budowle stanowiące odrębny od gruntu przedmiot własności wchodzące w skład Nieruchomości, które będą przedmiotem planowanej transakcji składają się:

1. Budynek hali produkcyjno-magazynowej wybudowany w 2009 r.

2. Budynek socjalny nr 3 wybudowany w 2009 r.

3. Budynek oczyszczalni ścieków technologicznych nr 5, wybudowany w 2009 r.

4. Budynek rozdzielni elektrycznej nr 11, wybudowany w 2009 r.

5. Budynek rozdzielni elektrycznej nr 12, wybudowany w 2009 r.

6. Budynek magazynu xxx nr 19, wybudowany w 2009 r.

7. Budowla w postaci wiaty techniczno-magazynowej nr 20, wybudowana w 2009 r.

8. Budowla w postaci fundamentu pod urządzenia do xxx nr 8, wybudowana w 2009 r.

9. Budowla w postaci fundamentu pod xxx nr 9, wybudowana w 2009 r.

10. Budowla w postaci fundamentu pod urządzenia chłodnicze, wybudowana w 2009 r.

11. Budynek techniczny (kompresorownia i rozdzielnia elektryczna) nr 13a, wybudowany w 2009 r.

12. Budowla w postaci zbiornika wody przeciwpożarowej, wybudowany w 2009 r.

13. Budynek stacji pomp sieci hydrantowej zewnętrznej i wewnętrznej przy zbiorniku wody przeciwpożarowej, wybudowany w 2009 r.

14. Budowla w postaci fundamentu pod urządzenia xxx nr 10, wybudowana w 2009 r.

15. Budowle w postaci fundamentów pod stacje redukcyjno-pomiarowe gazu, wybudowane w 2009 r.

Na działce gruntu wchodzącej w skład Nieruchomości znajduje się konstrukcja budynku biurowego nr 2, którego budowa nie została zakończona.

Oprócz powyższych budynków oraz budowli na gruncie wchodzącym w skład Nieruchomości znajdują się także inne budowle o charakterze pomocniczym, takie jak drogi, place, chodniki, parking, ogrodzenie, komin po instalacji filtrów do neutralizacji dymów, mury oporowe, kanalizacja deszczowa, sanitarna, elektryczna, instalacja oświetlenia zewnętrznego, rurociągi i stacje redukcyjno-pomiarowe sieci rozdzielczej gazu oraz sieć hydrantów zewnętrznych.

Prawo użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej stanowiącej działkę nr 1 oraz budynki stanowiące odrębną nieruchomość, stanowiące odrębny od gruntu przedmiot własności, objęte są księgą wieczystą nr (`(...)`), prowadzoną przez Sąd Rejonowy (`(...)`).

W ramach transakcji sprzedaży Nieruchomości na Nabywcę zostanie przeniesione prawo użytkowania wieczystego działki gruntu 1 oraz prawo własności wymienionych wyżej, posadowionych na tej działce budynków i budowli. Na Nabywcę nie zostaną przeniesione żadne inne prawa i obowiązki przysługujące Zbywcy dotyczące Nieruchomości, z wyjątkiem związanych z Nieruchomością służebności ujawnionych w Dziale III wyżej wymienionej księgi wieczystej prowadzonej dla przedmiotowej Nieruchomości.

Zbywca nabył Nieruchomość na skutek połączenia z (`(...)`). Z kolei (`(...)`) nabyła Nieruchomość ze środków własnych, nie pozyskiwała w tym celu finansowania zewnętrznego. W ramach transakcji sprzedaży Nieruchomości na Nabywcę nie zostaną więc przeniesione prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących finansowania nabycia Nieruchomości przez Zbywcę lub (`(...)`), ponieważ takie umowy nie były zawierane.

Na Nabywcę nie zostaną przeniesione też żadne prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z funkcjonowaniem przedsiębiorstwa Zbywcy. Na Nabywcę nie zostaną przeniesione środki pieniężne Zbywcy, ani żadne należności i zobowiązania pieniężne Zbywcy związane z prowadzoną przez niego działalnością gospodarczą, w tym związane z Nieruchomością.

Zbywca nie jest objęty polisą ubezpieczeniową dotyczącą Nieruchomości. Polisą ubezpieczeniową dotyczącą Nieruchomości objęta jest (`(...)`), która jest dzierżawcą Nieruchomości. Polisa, którą objęta jest (`(...)`) obejmuje szkody rzeczowe dotyczące Nieruchomości, z włączeniem kradzieży z włamaniem, rabunku, wandalizmu i dewastacji. W związku z planowaną transakcją sprzedaży Nieruchomości, prawa i obowiązki wynikające z tej polisy nie będą w żaden sposób przenoszone na Nabywcę. Po nabyciu Nieruchomości przez Nabywcę, Nieruchomość zostanie objęta ubezpieczeniem wynikającym z polisy grupowej, którą objęte są wszystkie nieruchomości będące własnością spółek tworzących grupę kapitałową, w której skład wchodzi Nabywca. W ramach transakcji sprzedaży Nieruchomości na Nabywcę nie przejdą zatem żadne uprawnienia związane z ubezpieczeniem Nieruchomości. Po nabyciu Nieruchomości przez Nabywcę zostanie ona objęta grupową polisą ubezpieczeniową obowiązującą w grupie kapitałowej Nabywcy.

Z gruntem oraz budynkami i budowlami wchodzącymi w skład Nieruchomości nie są związane żadne autorskie prawa majątkowe przysługujące Zbywcy lub wykorzystywane przez Zbywcę na podstawie umów licencyjnych. Przedmiotem Transakcji nie będzie więc przeniesienie takich praw na Nabywcę.

Nieruchomość nie jest wyodrębniona organizacyjnie ani prawnie w ramach prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej. Zbywca nie prowadzi też odrębnych ksiąg rachunkowych dla Nieruchomości, Nieruchomość nie jest wyodrębniona w księgach rachunkowych Zbywcy.

2. Sposób nabycia Nieruchomości

Zbywca nabył Nieruchomość na skutek połączenia z (`(...)`) i przejęcia na skutek tego połączenia całego majątku (`(...)`) oraz sukcesji przysługujących (`(...)`) praw i obowiązków, a więc na skutek operacji nie podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT.

(`(...)`) natomiast nabyła prawo użytkowania wieczystego działki gruntu oznaczonej numerem 1 oraz prawo własności posadowionych na nim budynków i budowli od (`(...)`) z siedzibą w (`(...)`) na podstawie umowy zawartej w formie aktu notarialnego dnia 31 lipca 2017 r.

(`(...)`) oraz (`(...)`), na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, dokonali wyboru opodatkowania podatkiem VAT dokonywanej dostawy budynków i budowli. W związku z tym, dla celów podatku VAT sprzedaż ta została udokumentowana fakturą wystawioną przez (`(...)`) z naliczonym podatkiem VAT. Podatek naliczony został odliczony przez (`(...)`) w związku z nabyciem Nieruchomości dla celów prowadzenia działalności dającej prawo do odliczenia podatku VAT, tj. oddania Nieruchomości w dzierżawę, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

Po nabyciu Nieruchomości, w stosunku do żadnego z budynków oraz budowli wchodzących w skład Nieruchomości, (`(...)`) ani Zbywca nie dokonywały ulepszeń, których wartość początkowa przekraczałaby 30% wartości początkowej tych budynków i budowli. (`(...)`) ani Zbywca we własnym zakresie nie wybudowały też żadnych innych budynków i budowli niż te, które były przedmiotem nabycia na podstawie aktu notarialnego z 31 lipca 2017 r.

3. Wykorzystywanie gruntu przez (`(...)`) oraz Zbywcę

Grunt wraz z posadowionymi na nim budynkami oraz budowlami, które wchodzą w skład Nieruchomości, jest przedmiotem umowy dzierżawy z dnia 21 listopada 2016 r. (dalej: „Umowa Dzierżawy”) zawartej pomiędzy (`(...)`) jako wydzierżawiającym oraz (`(...)`) jako dzierżawcą (dalej: „Dzierżawca”). Przedmiotem dzierżawy jest cały grunt oraz wszystkie budynki oraz budowle, wchodzące w skład Nieruchomości. W związku z połączeniem z (`(...)`) oraz sukcesją praw i obowiązków (`(...)`), od dnia połączenia, stroną Umowy Dzierżawy w miejsce (`(...)`) jest Zbywca.

Wnioskodawcy wskazują, że przed nabyciem Nieruchomości przez (`(...)`), które miało miejsce w dniu 31 lipca 2017 r., (`(...)`) dzierżawiła Nieruchomość od ówczesnego właściciela, tj. (`(...)`) i na podstawie Umowy Dzierżawy z 21 listopada 2016 r. oddała (`(...)`) Nieruchomość w poddzierżawę. Po nabyciu Nieruchomości przez (`(...)`) z dniem 31 lipca 2017 r. dotychczasowy stosunek poddzierżawy przekształcił się w dzierżawę Nieruchomości na rzecz (`(...)`).

Zgodnie z Umową Dzierżawy na Dzierżawcy (`(...)`) ciąży obowiązek zapewnienia wszelkich usług związanych z korzystaniem z przedmiotu dzierżawy, w szczególności w zakresie ochrony, sprzątania i usuwania śmieci oraz zaopatrywania Nieruchomości w media. W przypadku, gdy samodzielne zapewnienie usług lub zaopatrzenie w media jest niemożliwe, a także w przypadku, gdy z innych przyczyn koszty z tego tytułu obciążają wydzierżawiającego (Zbywcę), wówczas Dzierżawca jest obciążany kosztami takich usług.

W związku z powyższym, to Dzierżawca jest stroną umów o dostawę mediów do Nieruchomości takich jak:

- Umowa na świadczenie usług telekomunikacyjnych,

- Umowa dostarczania paliwa gazowego,

- Umowa przyłączenia do sieci dystrybucji energii elektrycznej,

- Umowa o zaopatrzenie wodę i odprowadzanie ścieków przemysłowych.

Prawa i obowiązki z Umowy Dzierżawy obowiązującej obecnie pomiędzy Zbywcą a Dzierżawcą, nie będą przenoszone na Nabywcę. Umowa Dzierżawy zostanie rozwiązana przed lub najpóźniej w dniu zawarcia transakcji sprzedaży Nieruchomości.

Najpóźniej w dniu zawarcia transakcji sprzedaży Nieruchomości, Nabywca zawrze z Dzierżawcą nową umowę dzierżawy Nieruchomości na warunkach uzgodnionych pomiędzy Nabywcą oraz Dzierżawcą, które będą odmienne od warunków obowiązujących obecnie pomiędzy Zbywcą (jako wydzierżawiającym) a (`(...)`) (jako dzierżawcą).

W związku z nabyciem Nieruchomości przez Nabywcę, umowy związane z utrzymaniem Nieruchomości zawarte przez Dzierżawcę, takie jak umowy o dostawę mediów zostaną przez Dzierżawcę rozwiązane, a Nabywca we własnym imieniu zawrze umowy z dostawcami mediów oraz inne związane z utrzymaniem Nieruchomości.

Obecnie Zbywca nie prowadzi w Polsce aktywnej działalności gospodarczej innej niż wydzierżawianie Nieruchomości dla celów zarobkowych na rzecz Dzierżawcy. Podstawowym składnikiem majątkowym Zbywcy w Polsce jest Nieruchomość, a czynsz dzierżawny płacony przez Dzierżawcę jest podstawowym źródłem przychodów Zbywcy w Polsce. Przy czym Zbywca nie zarządza aktywnie Nieruchomością, nie ma też zawartej umowy dotyczącej zarządzania Nieruchomością lub zarządzania swoimi aktywami. Nieruchomość jest zarządzana samodzielnie przez Dzierżawcę. Dzierżawca zarządzał samodzielnie Nieruchomością również w okresie, gdy Nieruchomość należała do (`(...)`).

4. Planowany sposób wykorzystania Nieruchomości przez Nabywcę

Sposób zarządzania Nieruchomością po jej nabyciu przez Nabywcę oraz podział uprawnień i obowiązków, w tym zakresie pomiędzy Nabywcę i Dzierżawcę zostaną ustalone w umowie dzierżawy jaka zostanie zawarta pomiędzy Nabywcą i Dzierżawcą. Jednak w zakresie w jakim to Nabywca będzie zarządzał Nieruchomością czynności zarządzania będzie wykonywała (…), która w grupie kapitałowej Nabywcy jest spółką holdingową i jednocześnie świadczy na rzecz spółek z grupy będących właścicielami nieruchomości usługi zarządzania tymi nieruchomościami. Nabywca, zawrze z (…) umowę o zarządzanie Nieruchomością.

Po nabyciu Nieruchomości, Nabywca będzie wydzierżawiał Nieruchomość Dzierżawcy. Jednocześnie, Nabywca zamierza uzyskać pozwolenie na budowę oraz rozbudować budynek hali produkcyjno - magazynowej dzierżawionej przez Dzierżawcę, w taki sposób, aby nowo wybudowana powierzchnia nie wpływała na codzienną działalność Dzierżawcy oraz nie utrudniała Dzierżawcy korzystania z powierzchni przez niego dzierżawionej. Po wybudowaniu nowej powierzchni Nabywca zamierza oddać tę dodatkową powierzchnię w dzierżawę podmiotom trzecim. Opcję dzierżawy takiej powierzchni będzie miał także Dzierżawca ((`(...)`) sp. z o.o.).

5. Informacje uzupełniające

Oprócz przedstawionego wyżej prawa użytkowania wieczystego działki gruntu nr 1, wraz z posadowionymi na tej działce budynkami i budowlami w ramach transakcji zbycia Nieruchomości, Zbywca dokona zbycia na rzecz Nabywcy prawa użytkowania wieczystego dwóch działek gruntu położonych obok działki gruntu nr 1. Działki te, o nr 2 oraz 3, objęte są księgą wieczystą nr (`(...)`) odrębną od księgi wieczystej dotyczącej działki gruntu nr 1. Prawo użytkowania wieczystego tych działek, również zostało nabyte przez Zbywcę na skutek połączenia Zbywcy z (`(...)`), która do dnia połączenia była użytkownikiem wieczystym tych działek.

Nabywca rozważa również nabycie lub zamianę w zamian za działkę nr 4 działek nr 5, 6 oraz 7 położonych w sąsiedztwie Nieruchomości a będących w użytkowaniu wieczystym Gminy. Wnioskodawcy przedstawiają powyższe informacje jedynie w celu wyczerpującego przedstawienia stanu przyszłego. Opodatkowanie dostawy tych działek gruntu w ramach transakcji sprzedaży Nieruchomości nie jest przedmiotem zapytania Wnioskodawców. Przedmiotem zapytania Wnioskodawców jest opodatkowanie dostawy budynków i budowli posadowionych na zabudowanej działce nr 1 wraz z przeniesieniem na Nabywcę prawa użytkowania wieczystego tej działki.

Przed transakcją sprzedaży Nieruchomości mogą zostać uzyskane, m.in. na podstawie art. 306e Ordynacji Podatkowej, zaświadczenia dotyczące ewentualnych zaległości podatkowych Zbywcy lub innych opłat publicznoprawnych, lub też zaświadczenia dotyczące ewentualnych postępowań podatkowych, których Zbywca jest stroną, co jest standardową praktyką w przypadku tego rodzaju transakcji.

Nabywca i Zbywca na dzień sprzedaży Nieruchomości będą zarejestrowani w Polsce jako podatnicy VAT czynni.

W uzupełnieniu z 7 września 2022 r. wskazali Państwo, że:

Wszystkie opisane we wniosku obiekty określone jako budowle znajdujące się na działce, do której przysługuje prawo użytkowania wieczystego, które mają być przedmiotem sprzedaży, stanowią samodzielne budowle trwale związane z gruntem, które nie stanowią rzeczy ruchomych w rozumieniu przepisów ustawy Kodeks cywilny.

Budynek biurowy nr 2 przylega do budynku hali produkcyjno-magazynowej i jest budynkiem w rozumieniu art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. (Dz. U. z 2021 r., poz. 2351, ze zm.), tzn. jest trwale związany z gruntem, jest wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Budynek biurowy nr 2, wraz z pozostałymi budynkami i budowlami opisanymi w opisie stanu przyszłego, został nabyty przez Zainteresowanego na skutek połączenia z (`(...)`) (dalej: „(`(...)`)”). (`(...)`) nabyła natomiast te budynki i budowle (w tym konstrukcję budynku biurowego nr 2) od (`(...)`) sp. z o.o. na podstawie umowy zawartej 31 lipca 2017 r. Transakcja ta podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, a z ceny nabycia nie była wyodrębniona cena nabycia poszczególnych budynków i budowli, w tym nie była wyodrębniona cena nabycia budynku biurowego nr 2. Podatek VAT naliczony został odliczony przez (`(...)`) (którego Zainteresowany, w związku z połączeniem, jest następcą prawnym), ze względu na to, że nabycie tych budynków i budowli nastąpiło dla celów prowadzenia działalności gospodarczej dającej prawo do odliczenia podatku naliczonego, tj. oddania ich w dzierżawę, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

Budynek biurowy nr 2 jest niedokończony i od 2008 r. znajduje się w tzw. stanie surowym otwartym, nie jest on więc zdatny do wykorzystywania zgodnie z jego zakładanym przeznaczeniem. Budynek ten, podobnie jak pozostałe budynki i budowle przedstawione w opisie stanu przyszłego, na podstawie umowy z 21 listopada 2016 r. jest jednak przedmiotem dzierżawy na rzecz (`(...)`) sp. z o.o. (dalej: „Dzierżawca”), która ma możliwość użytkowania tego budynku. Wcześniej, przed nabyciem przez (`(...)`) budynków i budowli opisanych w opisie stanu przyszłego, w tym budynku biurowego nr 2, budynki te i budowle były dzierżawione przez (`(...)`) od ówczesnego właściciela, tj. (`(...)`) sp. z o.o. i oddane w poddzierżawę na rzecz Dzierżawcy. W związku z tym, oddanie do użytkowania budynku biurowego nr 2 nastąpiło nie później niż w dniu 21 listopada 2016 r., tj. w dniu oddania budynków i budowli opisanych w opisie stanu faktycznego, w tym budynku biurowego nr 2, w użytkowanie na podstawie zawartej w tym dniu umowy dzierżawy. Od takiego oddania budynku biurowego nr 2 do używania, do dnia jego dostawy przez Zainteresowanego upłynie więc okres dłuższy niż 2 lata.

Zbywca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie, w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym, budynku biurowego nr 2, w tym nie ponosił wydatków w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Budynek biurowy nr 2, łącznie z pozostałymi budynkami i budowlami opisanymi w opisie stanu przyszłego jest oddany przez Zbywcę w dzierżawę podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. Budynek ten jest więc wykorzystywany przez Zbywcę na cele działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT.

Pytania w zakresie podatku od towarów i usług

1. Czy transakcja sprzedaży Nieruchomości, będzie stanowiła zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?

2. Czy w sytuacji, gdy Zbywca i Nabywca na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT złożą zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części, dostawa Nieruchomości w ramach planowanej transakcji będzie podlegała opodatkowaniu VAT i nie będzie podlegała zwolnieniu z VAT, w szczególności na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT?

3. Czy po dokonaniu planowanej transakcji i dostawie Nieruchomości, Nabywca po otrzymaniu prawidłowo wystawionej przez Zbywcę faktury, będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego z tytułu dostawy Nieruchomości oraz zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym jeżeli taka nadwyżka wystąpi (zgodnie z art. 87 ustawy o VAT)?

Stanowisko w zakresie podatku od towarów i usług

1. Zdaniem Zainteresowanych planowana transakcja sprzedaży Nieruchomości będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

2. Zdaniem Zainteresowanych, w sytuacji, gdy Zbywca i Nabywca na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT złożą zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części, dostawa Nieruchomości w ramach planowanej transakcji będzie podlegała opodatkowaniu VAT jako dostawa towarów i nie będzie podlegała zwolnieniu z VAT, w szczególności na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz art. 43 ust. 1 pkt 10a.

3. Zdaniem Zainteresowanych po dokonaniu planowanej transakcji i dostawie Nieruchomości oraz otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury, Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego z tytułu dostawy Nieruchomości oraz zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym jeżeli taka nadwyżka wystąpi.

Nabywca i Zbywca, występują o wydanie interpretacji we wniosku wspólnym, zgodnie z art. 14r § 1 Ordynacji podatkowej, ze względu na to, że będą wspólnie uczestniczyć w tym samym zdarzeniu przyszłym dokonując między sobą transakcji dostawy Nieruchomości. Określenie, czy planowana dostawa Nieruchomości będzie podlegała opodatkowaniu VAT, z punktu widzenia Zbywcy będzie wypływało na jego obowiązki w zakresie rozpoznania obowiązku podatkowego na gruncie ustawy o VAT, wystawienia faktury VAT na rzecz Nabywcy oraz rozliczenia podatku VAT należnego do właściwego urzędu skarbowego. Z punktu widzenia Nabywcy, określenie, czy planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT będzie bezpośrednio wpływało na wysokość ceny należnej za Nieruchomość (tj. czy będzie ona powiększona o należny podatek VAT), na prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego zapłaconego jako część ceny oraz na obowiązek zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych. Każdy z Zainteresowanych ma zatem istotny interes prawny w tym, aby wystąpić z wnioskiem wspólnym o wydanie indywidualnej interpretacji prawa podatkowego, dotyczącej tego samego zdarzenia przyszłego.

1. Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 1

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem VAT podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę towarów, na podstawie art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, rozumie się natomiast przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Towarem, zgodnie z art. 2 pkt 6 ustawy o VAT są natomiast rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postaci energii.

Budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości mającej być przedmiotem planowanej transakcji sprzedaży są rzeczami, w związku z tym, stanowią one towar w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy o VAT. Jednocześnie, zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT „ w przypadku dostawy budynków i budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu” Oznacza to, że grunt, na którym posadowione są budynki i budowle nie stanowi dla celów podatku VAT samodzielnego towaru będącego przedmiotem obrotu, ale podlega opodatkowaniu VAT według takich samych zasad jak posadowione na nim budynki i budowle.

Dostawa budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości będącej przedmiotem niniejszego wniosku, jako dostawa towarów położonych na terytorium kraju powinna więc podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT. Takie stanowisko potwierdzają Objaśnienia podatkowe z dnia 11 grudnia 2018 r. „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych” (dalej: „Objaśnienia”), w których Minister Finansów uznaje, że „- co do zasady - dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. W wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu, tj. w przypadku spełnienia przesłanek kwalifikacji nieruchomości komercyjnej (będącej przedmiotem dostawy) jako przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa'.

Uwzględniając powyższe, wykładnia terminów „przedsiębiorstwo” oraz „zorganizowana część przedsiębiorstwa”, o których mowa w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT ma kluczowe znaczenie dla oceny, czy dostawa Nieruchomości będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, czy też będzie z tego podatku wyłączona na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów „przedsiębiorstwo” i „zorganizowana części przedsiębiorstwa” użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i tym samym, dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego transakcja zbycia Nieruchomości nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT .

Ustawa o VAT nie zawiera własnej definicji pojęcia „przedsiębiorstwo” i w tym zakresie można odnieść się do art. 551 Kodeksu cywilnego. Zgodnie z tym przepisem, przedsiębiorstwo to zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej obejmujący w szczególności: (1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa); (2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości; (3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych; (4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne; (5) koncesje, licencje i zezwolenia; (6) patenty i inne prawa własności przemysłowej; (7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne; (8) tajemnice przedsiębiorstwa oraz (9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Ustawa o VAT definiuje natomiast pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Kluczowa na gruncie powołanej definicji jest okoliczność, że określony zespół składników materialnych i niematerialnych powinien być „wyodrębniony” w istniejącym przedsiębiorstwie, a więc przedsiębiorstwie Zbywcy. Na podstawie tej definicji, w praktyce przyjmuje się, że „wyodrębnienie” powinno zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej oraz funkcjonalnej.

Wyodrębnienie na płaszczyźnie organizacyjnej sprowadza się do stwierdzenia, że w ramach struktury organizacyjnej podmiotu zbywającego określony zespół składników majątkowych jest formalnie wyodrębniony jako np. dział, oddział czy też wydział.

Wyodrębnienie finansowe występuje, gdy prowadzona jest ewidencja księgowa pozwalająca na wyodrębnienie przychodów i kosztów działalności realizowanej przez daną wyodrębnioną jednostkę w ramach działalności całego przedsiębiorstwa oraz docelowo możliwe jest określenie należności, zobowiązań i innych pozycji bilansowych związanych z tą jednostką organizacyjną.

Wyodrębnienie funkcjonalne występuje natomiast wówczas, gdy określona masa składników majątkowych jest w danym przedsiębiorstwie wykorzystywana do realizacji określonych celów gospodarczych. Jak wskazuje się w interpretacjach indywidulanych „zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.” (tak m.in. w interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego wydanej przez Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej 30 kwietnia 2019 r. sygn. 0111-KDIB3-2.4012.137.2019.2.AZ).

Odnosząc to do przedstawionego w treści niniejszego wniosku opisu stanu przyszłego należy podkreślić, że składniki majątkowe stanowiące Nieruchomości nie są wyodrębnione w strukturze organizacyjnej Zbywcy zarówno na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej, jak i funkcjonalnej. Konsekwentnie, w ocenie Zainteresowanych Nieruchomości, które mają być sprzedane na rzecz Zbywcy nie spełniają definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W ocenie Wnioskodawców Nieruchomości nie stanowią także przedsiębiorstwa Zbywcy. W związku z transakcją Nabywca nabędzie bowiem jedynie prawo użytkowania wieczystego gruntu oraz prawo własności budynków i budowli posadowionych na tym gruncie. Przedmiotem transakcji nie będą takie składniki przedsiębiorstwa Zbywcy jak m.in. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy, wierzytelności i środki pieniężne, tajemnice przedsiębiorstwa, czy też księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zdaniem Zainteresowanych, również wytyczne Ministra Finansów przedstawione w Objaśnieniach, pozwalają uznać, że składniki majątkowe Zbywcy, które będą przenoszone w ramach transakcji sprzedaży Nieruchomości na Nabywcę, nie stanowią przedsiębiorstwa, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Jak bowiem wskazano w Objaśnieniach „przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za (i) przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, czy też (ii) zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, uwzględnić należy następujące okoliczności:

i. zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

ii. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

Minister Finansów podkreśla w Objaśnieniach, że w przypadku dostawy wynajętej nieruchomości uznać należy daną transakcję za zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, jeżeli na moment transakcji spełnione są łącznie następujące kryteria:

i. przenoszony na nabywcę zespół składników zawiera zespół składników majątku (zaplecze) umożliwiający kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę i wystarczający do prowadzenia tej działalności;

ii. nabywca - w ramach swojej działalności - ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez zbywcę przy pomocy szeregu składników majątkowych będących przedmiotem transakcji.

Zgodnie z Objaśnieniami, ustalając czy przenoszony zespół składników majątkowych zawiera składniki pozwalające na kontynuowanie działalności gospodarczej realizowanej uprzednio przez zbywcę, należy ocenić czy kontynuowanie działalności zbywcy nie będzie wymagać od nabywcy:

i. angażowania innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub

ii. podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki.

Zdaniem Ministra Finansów, w celu ustalenia czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

i. prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finansowania i jest stroną takich umów;

ii. umowy o zarządzanie nieruchomością;

iii. umowy zarządzania aktywami;

iv. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Dodatkowo, zdaniem Ministra Finansów przedstawionym w Objaśnieniach „za okoliczność wykluczającą możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę, należy uznać sytuację, w której konieczne jest podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki. Sytuacja taka ma miejsce w przypadku, w którym nabywca sam zawarł lub zawiera umowy o zarządzanie nieruchomością i zarządzanie aktywami, nawet z tymi samymi podmiotami, które świadczyły ww. usługi zarządzania na rzecz zbywcy. W takim przypadku bowiem nabywca podejmuje dodatkowe działania w celu kontynuowania działalności gospodarczej zbywcy”.

Uwzględniając wytyczne Ministerstwa Finansów przedstawione w Objaśnieniach, należy uznać, że Nieruchomość nie spełnia przesłanek do uznania jej za przedsiębiorstwo lub ZCP. W ramach transakcji nabycia Nieruchomości, Nabywca nabędzie bowiem jedynie budynki i budowle niezbędne w celu prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na wynajmie (dzierżawie) powierzchni. W ramach transakcji na Nabywcę nie zostaną przeniesione żadne umowy i składniki majątkowe Zbywcy, które pozwalałyby twierdzić, że Nabywca kontynuuje działalność prowadzoną przez Zbywcę.

W ramach transakcji sprzedaży Nieruchomości na Nabywcę nie przejdą żadne należności i zobowiązania Zbywcy związane z Nieruchomością.

Na Nabywcę nie będą przenoszone prawa z umów zawartych przez (`(...)`) i Zbywcę, w szczególności na Nabywcę nie zostanie przeniesiona Umowa Dzierżawy obowiązująca obecnie pomiędzy Zbywcą i Dzierżawcą. Umowa ta najpóźniej w dniu sprzedaży Nieruchomości na rzecz Nabywcy, zostanie rozwiązana. Nabywca będzie wydzierżawiał powierzchnię dotychczasowemu Dzierżawcy jednak w tym celu ustali z Dzierżawcą nowe warunki dzierżawy i najpóźniej w dniu zawarcia transakcji sprzedaży Nieruchomości zawrze z Dzierżawcą nową umowę dzierżawy.

Jak wskazano w opisie stanu przyszłego, w ramach transakcji na Nabywcę nie zostaną przeniesione aktywa i zasoby umożliwiające zarządzanie Nieruchomością. Obecnie bowiem bieżące zarządzanie Nieruchomością jest pozostawione Dzierżawcy, a więc przedmiotem transakcji nie będą aktywa i zasoby służące zarządzaniu Nieruchomością, ponieważ takie zasoby znajdują się w gestii Dzierżawcy, a nie Zbywcy.

Sposób zarządzania Nieruchomością po jej nabyciu przez Nabywcę oraz podział uprawnień i obowiązków, w tym zakresie pomiędzy Nabywcę i Dzierżawcę zostaną ustalone w umowie dzierżawy jaka zostanie zawarta pomiędzy Nabywcą i Dzierżawcą. Jednak w zakresie w jakim to Nabywca będzie zarządzał Nieruchomością czynności zarządzania będzie wykonywała (`(...)`), która w grupie kapitałowej nabywcy jest spółką holdingową i jednocześnie świadczy na rzecz spółek z grupy będących właścicielami nieruchomości usługi zarządzania tymi nieruchomościami. Nabywca, zawrze w tym celu z (`(...)`) umowę o zarządzanie Nieruchomością. Jak natomiast wskazano w Objaśnieniach, za okoliczność wykluczającą możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę, należy uznać sytuację, w której nabywca sam zawarł lub zawiera umowy o zarządzanie nieruchomością i zarządzanie aktywami. Jak wskazuje Minister Finansów, w takim bowiem przypadku nabywca podejmuje dodatkowe działania w celu kontynuowania działalności gospodarczej zbywcy.

W związku z powyższym, należy uznać, że w ramach transakcji Nabywca nabędzie jedynie składniki majątku Zbywcy w postaci gruntu oraz budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości, które same w sobie nie dają możliwości prowadzenia działalności gospodarczej. Z przytoczonych wyżej okoliczności wynika, że podjęcie przez Nabywcę działalności w oparciu o nabywane składniki majątkowe wymaga przedsięwzięcia przez niego szeregu czynności, takich jak np. zawarcie nowej umowy dzierżawy z Dzierżawcą, zawarcie umowy o zarządzanie Nieruchomością z (`(...)`), objęcie Nieruchomości ubezpieczeniem wynikającym z polisy grupowej funkcjonującej w grupie kapitałowej Nabywcy, zawarcie umów z dostawcami mediów, zapewnienie ubezpieczenia i ochrony, zapewnienie obsługi księgowej, prawnej, itd. Bez tych działań, w oparciu wyłącznie o nabywane w ramach Transakcji składniki majątkowe, Nabywający nie będzie w stanie prowadzić działalności gospodarczej polegającej na wynajmowaniu powierzchni na cele komercyjne i zwiększaniu ich wartości poprzez aktywne zarządzanie tymi Nieruchomościami oraz rozbudowę powierzchni przeznaczonej na najem.

Innymi słowy, zespół składników majątkowych będący przedmiotem planowanej transakcji nie ma obecnie w przedsiębiorstwie Zbywcy zdolności do niezależnego funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy, z uwagi na fakt, że bez zapewnienia opisanych powyżej funkcji, które nie zostaną przekazane Zbywcy w ramach transakcji sprzedaży Nieruchomości (ani w żaden inny sposób), nie jest on wystarczający do prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na wynajmie powierzchni komercyjnych w sposób samoistny. Dopiero po uzupełnieniu przedmiotu transakcji przez Nabywcę o dodatkowe elementy zapewniające realizację funkcji związanych z wynajmowaniem Nieruchomości, utrzymaniem i obsługą Dzierżawcy oraz przyszłych najemców (dzierżawców), obsługą techniczną Nieruchomości, dostawami mediów oraz różnorakich usług (np. pobieranie płatności czynszowych, rozliczanie opłat eksploatacyjnych, zarządzanie dostawcami usług bieżącego utrzymania), będzie on mógł służyć Nabywcy do prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na wynajmie powierzchni komercyjnych.

Biorąc powyższe pod uwagę, Nieruchomość będąca przedmiotem transakcji nie będzie stanowić przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W związku z powyższym, dostawa Nieruchomości w ramach planowanej transakcji nie będzie, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, wyłączona z zakresu opodatkowania VAT.

W konsekwencji, dostawa Nieruchomości przez Zbywcę nastąpi w ramach czynności podlegającej opodatkowaniu, tj. w ramach odpłatnej dostawy towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT.

2. Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 2

Zdaniem Zainteresowanych, w sytuacji, gdy Zbywca i Nabywca, będąc zarejestrowani w Polsce jako podatnicy VAT czynni, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, złożą zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części, dostawa Nieruchomości w ramach planowanej transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT z zastosowaniem podstawowej stawki tego podatku i nie będzie podlegała zwolnieniu z podatku VAT.

W pierwszej kolejności należy wskazać, że do dostawy Nieruchomości w ramach planowanej transakcji nie znajdzie zastosowania zwolnienie przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, zgodnie z którym zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej z VAT, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak zostało to wskazane w opisie stanu przyszłego niniejszego wniosku, składniki majątkowe wchodzące w skład Nieruchomości, w tym budynki i budowle, są wykorzystywane przez Zbywcę, a wcześniej przez (`(...)`), do prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na oddaniu tych składników majątkowych w odpłatną dzierżawę, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT z zastosowaniem podstawowej 23% stawki podatku VAT. W konsekwencji do dostawy przez Zbywcę Nieruchomości w ramach planowanej transakcji nie znajdzie zastosowania zwolnienie przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT.

Odnosząc się do kolejnych przepisów przewidujących zwolnienia z VAT, które mogłyby mieć zastosowanie w stanie przyszłym będącym przedmiotem niniejszego wniosku, należy wskazać, że zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zwolnieniu z opodatkowania VAT podlega dostawa budynków, budowli i ich części, za wyjątkiem, gdy: (i) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, (ii) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres czasu krótszy niż 2 lata.

Przez „pierwsze zasiedlenie”, zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, należy rozumieć oddanie budynków, budowli i ich części pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich: (a) wybudowaniu lub (b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Jak wskazano w opisie stanu przyszłego niniejszego wniosku, budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości zostały wybudowane w 2009 r., Zbywca nabył te budynki i budowle, na skutek połączenia z (`(...)`), która nabyła te budynki i budowle w 2017 r.

We własnym zakresie Zbywca, ani (`(...)`) nie wybudowały żadnych budynków i budowli będących przedmiotem planowanej transakcji. Budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości są oddane do używania Dzierżawcy na podstawie Umowy Dzierżawy z 2016 r. Zbywca ani (`(...)`) nie ponosiły też wydatków na ulepszenie budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości wynoszących co najmniej 30% wartości początkowej tych budynków i budowli. W związku z tym, dostawa budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości, zasadniczo, będzie podlegała zwolnieniu z podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Jednakże, należy wskazać, że zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2. złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Jak wynika z powołanego przepisu, podatnicy dokonujący dostawy budynku, budowli lub ich części objętych zwolnieniem z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, mają prawo dokonania wyboru opodatkowania takiej dostawy podatkiem VAT, przy spełnieniu wskazanych w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT warunków.

W związku z tym, biorąc pod uwagę, że Zbywca i Nabywca będą zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni, jeżeli zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT złożą przed dniem dokonania dostawy właściwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub w akcie notarialnym zawartym w związku z dostawą Nieruchomości zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie podatkiem VAT budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości, to do dostawy Nieruchomości nie znajdzie zastosowania zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. W konsekwencji dostawa Nieruchomości będzie podlegała opodatkowaniu z zastosowaniem właściwej stawki podatku VAT.

Należy też wskazać, że do dostawy Nieruchomości będącej przedmiotem niniejszego wniosku nie znajdzie zastosowania zwolnienie przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT. Zgodnie z tym przepisem, zwalnia się z podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Jak natomiast wskazano wyżej, dostawa Nieruchomości będzie objęta zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, z którego strony mogą zrezygnować, podczas, gdy zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, stosuje się jedynie w przypadku, gdy dostawa budynków lub budowli nie jest objęta zwolnieniem z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

W konsekwencji, warunki zastosowania zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, nie będą spełnione, a tym samym zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT nie będzie miało zastosowania w analizowanym przypadku.

Podsumowując - zdaniem Wnioskodawców - dostawa Nieruchomości w ramach planowanej transakcji będzie podlegała opodatkowaniu VAT według właściwej stawki podatku. Do dostawy Nieruchomości nie znajdzie zastosowanie żadne ze zwolnień przewidzianych w art. 43 ust. 1 pkt 2, 10 i 10a ustawy o VAT.

3. Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 3

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeżeli zatem dane towary lub usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości podatku VAT naliczonego przy ich nabyciu. Po nabyciu Nieruchomości Nabywca będzie wykorzystywał Nieruchomość na cele prowadzonej przez siebie działalności gospodarczej podlegającej na oddawaniu Nieruchomości w najem lub dzierżawę, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

W związku z tym, biorąc pod uwagę, że po jej nabyciu, Nabywca będzie wykorzystywał Nieruchomość do wykonywania czynności opodatkowanych (oddanie w najem/dzierżawę na cele komercyjne), zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego przy nabyciu Nieruchomości.

Jednocześnie, biorąc pod uwagę, że sprzedaż Nieruchomości nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz, że Zbywca i Nabywca złożą zgodne oświadczenie o wyborze opodatkowania dostawy budynków i budowli oraz ich części wchodzących w skład Nieruchomości, dostawa Nieruchomości w ramach planowanej transakcji będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT z zastosowaniem właściwej stawki. W związku z tym, w stanie przyszłym będącym przedmiotem wniosku nie znajdzie zastosowania przepis art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, zgodnie z którym nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Dostawa Nieruchomości w ramach planowanej Transakcji będzie podlegała opodatkowaniu i jednocześnie, po złożeniu przez Zbywcę i Nabywcę zgodnego oświadczenia o wyborze opodatkowania dostawy budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości, nie będzie zwolniona od podatku. W konsekwencji do dostawy Nieruchomości nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT.

W świetle powyższego, po dokonaniu planowanej transakcji i nabyciu przez Nabywcę Nieruchomości oraz otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury VAT, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości i wykazany na przedmiotowej fakturze VAT, gdyż spełniony będzie uregulowany w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia.

Jednocześnie, w myśl art. 86 ust. 10, ust. 10b i ust. 11 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego powstanie w rozliczeniu za okres, w którym w odniesieniu do nabytych przez podatnika towarów i usług powstał obowiązek podatkowy lub w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych, jednak nie wcześniej niż w rozliczeniu za okres, w którym podatnik otrzymał fakturę. Nadwyżka podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym podlega zwrotowi na zasadach określonych w art. 87 ustawy o VAT.

Podsumowując, Nabywca będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości. W przypadku, gdy w danym okresie rozliczeniowym wartość podatku naliczonego (w tym podatku naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości w ramach planowanej transakcji) będzie przewyższała wartość podatku VAT należnego wykazanego przez Nabywcę w tym okresie rozliczeniowym, Nabywca będzie uprawniony do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym, na wskazany przez Nabywcę rachunek bankowy.

Ocena stanowiska

Stanowisko Państwa jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

Należy zauważyć, że z dniem 1 stycznia 2021 r. nastąpiła zmiana przepisu art. 86 ust. 11 ustawy o podatku od towarów i usług, który obecnie brzmi następująco:

jeżeli podatnik nie dokonał obniżenia kwoty podatku należnego w terminach określonych w ust. 10, 10d i 10e, może obniżyć kwotę podatku należnego w deklaracji podatkowej za jeden z trzech następnych okresów rozliczeniowych, a w przypadku podatnika, o którym mowa w art. 99 ust. 2 i 3, w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych.

Powyższa zmiana nie wpływa na rozstrzygnięcie organu.

Końcowo nadmieniam, że jednolity tekst ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług ogłoszony jest w Dzienniku Ustaw z 2022 r. poz. 931 ze zm.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna dotyczy wyłącznie podatku od towarów i usług, natomiast w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Zaznaczenia wymaga, że tut. Organ wydając interpretację przepisów prawa podatkowego na podstawie art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej nie prowadzi postępowania podatkowego w rozumieniu tej ustawy. Niniejsza interpretacja indywidualna ogranicza się wyłącznie do udzielenia informacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w okolicznościach zdarzenia przyszłego podanego przez Wnioskodawcę. Z powyższych przepisów wynika, że organ rozpatrując wniosek o wydanie interpretacji nie podejmuje wyjaśnienia stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, tj. nie przeprowadza dowodów, lecz dokonuje oceny prawnej przedstawionych we wniosku okoliczności w kontekście zadanego pytania przyporządkowanego do danego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. W tym miejscu organ interpretacyjny zastrzega jednak, że gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej bądź celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny interpretacja nie wywoła skutków prawnych.

Ewentualna ocena zasadności zwrotu podatku leży w kompetencji właściwego miejscowo i rzeczowo dla Nabywcy organu podatkowego pierwszej instancji (Naczelnika Urzędu Skarbowego, Naczelnika Urzędu Celno-Skarbowego).

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania

(`(...)`) (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego.

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.