Interpretacja indywidualna – stanowisko w części prawidłowe i w części nieprawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego w podatku od towarów i usług jest:

− prawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Gminą Miejską […], Burmistrzem Miasta […] oraz transakcji między Państwem, a inną spółką komunalną – […] (pytanie nr I);

− prawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Państwa Prezesem, Członkami Państwa Rady Nadzorczej, Państwa prokurentami oraz członkami ich rodzin (krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia)pytanie nr II);

− nieprawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób ustalenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych (pytanie nr III).

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

9 lutego 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 9 lutego 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy:

− obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Gminą Miejską […], Burmistrzem Miasta […] oraz transakcji między Państwem, a inną spółką komunalną – […](pytanie nr I);

− obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Państwa Prezesem, Członkami Państwa Rady Nadzorczej, Państwa Prokurentami oraz członkami ich rodzin (krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia) (pytanie nr II);

− obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób ustalenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych (pytanie nr III).

Powyższy wniosek został przez Państwo uzupełniony pismem z 12 kwietnia 2022 r. (data wpływu: 20 kwietnia 2022 r.), które stanowiło odpowiedź na wezwanie z 4 kwietnia 2022 r., znak: 0111-KDIB3-3.4012.66.2022.1.WR.

Treść wniosku jest następująca:

Opis stanu faktycznego :

[…] (zwany dalej Spółką) jest miejską spółką gminną. Spółka zajmuje się zarządzaniem sieciami wodociągowymi i kanalizacyjnymi na terenie Gminy Miejskiej […] wraz z obsługą hydroforni i oczyszczalni ścieków. Spółka zajmuje się również rozliczaniem z odbiorcami za pobraną wodę i ścieki. Spółka wystawia także dla zainteresowanych osób warunki przyłączania nieruchomości do Gminnych sieci wodociągowo kanalizacyjnych. W zakresie organizacji Spółki wskazali Państwo, iż jej 100 % właścicielem jest Miasto […]. Do kompetencji Miasta należy:

a) Rozpatrywanie i zatwierdzanie sprawozdania finansowego i sprawozdania rocznego działalności Spółki za rok obrachunkowy,

b) Podejmowanie uchwał o udzieleniu absolutorium członkom organów spółki z wykonywania przez nich obowiązków,

c) Podejmowanie uchwał o podziale zysku lub pokryciu strat,

d) Podejmowanie uchwał w sprawie zbycia, dzierżawy przedsiębiorstwa spółki lub części przedsiębiorstwa oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania, a także nabywania, zbywania lub obciążania nieruchomości oraz udziałów w innych podmiotach gospodarczych,

e) Tworzenie i likwidacja oddziałów spółki,

f) Ustalanie zasad wynagradzania członków rady nadzorczej i zarządu,

g) Uchwalanie rocznych planów ekonomiczno - finansowych spółki oraz tworzenie i przeznaczenie funduszy spółki,

h) Powoływanie rewidenta księgowego do weryfikacji sprawozdania finansowego spółki, jeżeli w wyznaczonym terminie nie dokona tego rada nadzorcza,

i) Powoływanie i odwoływanie członków zarządu i rady nadzorczej,

j) Zatwierdzanie regulaminu rady nadzorczej i zarządu.

Rada Nadzorcza Spółki, która jest organem obligatoryjnym w spółkach z udziałem jednostek samorządu terytorialnego (art. 10a ust. 1 ustawy o gospodarce komunalnej), liczy trzy osoby. Do kompetencji Rady Nadzorczej należy:

a) Sprawowanie stałej kontroli nad działalnością spółki,

b) Badanie sprawozdania finansowego za rok obrachunkowy,

c) Badanie sprawozdania zarządu spółki oraz wniosku zarządu, co do podziału zysku i pokrycia strat,

d) Składanie wobec zgromadzenia wspólników corocznego pisemnego sprawozdania z wyników badania ksiąg rachunkowych przeprowadzonych kontroli,

e) Stawianie wniosków na zgromadzeniu wspólników o udzielenie zarządowi spółki pokwitowania,

f) Zawieszanie członków zarządu z ważnych powodów,

g) Wybór biegłego rewidenta przeprowadzającego badanie sprawozdania.

Zarząd Spółki - reprezentacja jest jednoosobowa. Zarząd Spółki kieruje działalnością spółki, reprezentuje ją w sądzie oraz poza sądem. Do kompetencji zarządu należą wszystkie sprawy nie zastrzeżone do właściwości pozostałych władz spółki. Zarząd działa na podstawie regulaminu określonego przez Zgromadzenie Wspólników. Zarząd Spółki powołał dwóch prokurentów.

Miasto […] posiada dodatkowo 100% udziałów w komunalnej spółce ciepłowniczej […] w […] (zwana dalej […]). Pod […] dodatkowo podlegają miejskie zakłady budżetowe – […]oraz pozostałe jednostki opiekuńczo- wychowawcze i oświatowe – […] oraz Publiczne Szkoły Podstawowe i Publiczne Przedszkola.

Przedstawione wyżej podmioty mogą być traktowane przez Spółkę jako podmioty z nią powiązane, albowiem Spółka zawiera z nimi transakcje i świadczy usługi na rzecz:

a) Gminy Miasto […] i Burmistrza Miasta […],

b) Spółek komunalnych zależnych od Gminy Miasto […] – […],

c) osób fizycznych - Prezesa Spółki, Członków jej Rady Nadzorczej oraz Prokurentów.

W zakresie świadczonych usług i ich częstotliwości wskazuję, iż Spółka wystawia faktury:

1. na Prezesa Zarządu raz w miesiącu - faktura za wodę, ścieki, abonament wody i ścieków.

2. Prokurenci nie są fakturowani.

3. Członkowie Rady Nadzorczej (3 osoby): nie są fakturowani.

4. na Spółki powiązane raz w miesiącu – […]. oraz wspomniane wyżej miejskie zakłady budżetowe dalej wymienione - faktura za wodę, ścieki, abonament za wodę i ścieki, w tym dla: […] dodatkowo co miesiąc faktura za zamiatanie. Okazjonalnie wystawiane faktury za worki "gruz-bag" w związku z remontami obiektów dla […].

5. na Gminę Miejską […] raz w miesiącu - faktura za wodę, ścieki, abonament za wodę i ścieki oraz odbiór i transport odpadów (zgodnie warunkami zorganizowanych przez Miasto […] przetargów)

6. na rzecz Burmistrza Miasta […] - wystawiane jednorazowe faktury za wywóz odpadów w workach "gruz-bag"

Spółka nie stosuje oznaczenia „TP" dla transakcji zawieranych z Gminą Miejską […] i Burmistrzem Miasta […] oraz nie stosuje takiego oznaczenia do transakcji, jakie są zawierane pomiędzy Spółką a inną komunalną spółką gminną – […]. Spółka stosuje oznaczenia „TP” dla transakcji zawieranych z Prezesem Spółki, Członkami jej Rady Nadzorczej oraz Prokurentami.

Spółka podlega obowiązkowi stosowania cen regulowanych na podstawie innych przepisów prawa, ustaw i aktów prawnych - tj.

− cena dostaw wody i odbioru ścieków oraz opłat abonamentowych regulowana jest Decyzją z dnia […] roku Dyrektora […], wydaną w wyniku rozpatrzenia wniosku złożonego przez Spółkę o zatwierdzenie taryfy zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków na terenie swojego działania w obrębie gminy miejskiej […] wydanej na okres trzech lat, zatwierdzającą taryfę dla zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowe odprowadzanie ścieków

− opłat za usługi cmentarne regulowane Zarządzeniem Burmistrza Nr […] z dnia […] obowiązujące od dnia […] r. W przypadku konieczności wprowadzenia zmian stawek kompetencje w tym zakresie posiada Rada Miasta.

Spółka dodatkowo sama ustala stawki za poniższe usługi:

− wywóz odpadów płynnych,

− wywóz gruzu i odpadów poremontowych,

− usługi transportowe na terenie miasta,

− usługi zamiatania mechanicznego i ręcznego.

W uzupełnieniu wskazali Państwo następujące informacje:

a) Gmina ma wpływ na funkcjonowanie […]

b) Gmina posiada wpływ na funkcjonowanie […] z uwagi na posiadanie 100% udziałów.

c) Burmistrz Miasta […] ma realny wpływ na funkcjonowanie […].

d) Z umowy Spółki wynika, iż Burmistrz Miasta […] posiada wpływ na jej funkcjonowanie poprzez:

− Rozpatrywanie i zatwierdzanie sprawozdania finansowego i sprawozdania z działalności spółki za rok obrachunkowy.

− Podejmowanie uchwał o podziale zysku lub pokryciu strat oraz udzieleniu władzom Spółki absolutorium z wykonania przez nie obowiązków.

− Podejmowanie uchwał w sprawie zbycia, dzierżawy przedsiębiorstwa Spółki lub części przedsiębiorstwa oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania, a także nabywania, zbywania lub obciążania nieruchomości oraz udziałów w innych podmiotach gospodarczych.

− Tworzenie i likwidacja oddziałów Spółki.

− Ustalanie zasad wynagradzania członków Rady Nadzorczej i Zarządu.

− Tworzenie i przeznaczenie funduszy Spółki.

− Powoływanie rewidenta księgowego do weryfikacji sprawozdania finansowego Spółki, jeżeli w wyznaczonym terminie nie dokona tego Rada Nadzorcza.

− Powoływanie i odwoływanie członków Rady Nadzorczej.

− Zatwierdzanie regulaminu Rady Nadzorczej i Zarządu.

e) Radni Miasta […] nie mają realnego wpływu na funkcjonowanie Wnioskodawcy.

f) Radni Miasta […] nie wpływają na funkcjonowanie Wnioskodawcy.

g) Prokurenci Wnioskodawcy nie mają realnego wpływu na Jego funkcjonowanie.

h) Prokurenci Wnioskodawcy nie wpływają na Jego działanie.

Pytania (oznaczone nr I-III ; ostatecznie sprecyzowane w piśmie 12 kwietnia 2022 r.)

I. Czy oznaczenia „TP" powinny być stosowane w prowadzonej ewidencji sprzedaży dla potrzeb podatku od towarów i usług dla dokumentowanych fakturą transakcji zawieranych przez Spółkę z Gminą Miejska […] i Burmistrzem Miasta […] oraz spółkami komunalnymi zależnymi od gminy jeśli powiązania te wynikają wyłącznie z powiązania przez Gminę Miejską […]?

II. Czy oznaczenia „TP” powinno być stosowane w przypadku transakcji zawieranych z Prezesem Spółki, Członkami jej Rady Nadzorczej oraz Prokurentami Spółki jak również członkami ich rodzin (pokrewieństwo i powinowactwo do drugiego stopnia)?

III. Czy oznaczenia „TP” powinno być stosowane w przypadku transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób określenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych?

Państwa stanowisko w sprawie

W ocenie spółki, w świetle przepisów Rozporządzenia Ministra Finansów, Inwestycji i Rozwoju z dnia 15 października 2019 roku w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług:

I. Spółka nie jest zobowiązana do oznaczania w prowadzonej dla podatku od towarów i usług ewidencji sprzedaży kodem „TP” dokumentowanych fakturą transakcji zawieranych z Gminą Miejską […] i Burmistrzem Miasta […] oraz spółkami komunalnymi zależnymi od Gminy (o ile powiązanie pomiędzy […] a daną spółką zależną wynika wyłącznie z powiązania przez Gminę Miejską […]).

II. Spółka zobowiązana jest stosować oznaczenie „TP” w JPK_V7 w przypadku dostawy towarów i świadczenia usług dokumentowanych fakturą na rzecz Prezesa Zarządu, Członków Rady Nadzorczej oraz Prokurentów Spółki, a także małżonków tych osób, krewnych i powinowatych do drugiego stopnia.

III. Spółka nie powinna stosować oznaczenia „TP” w prowadzonej ewidencji w przypadku transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób określenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych.

W § 10 ust. 4 pkt 3 rozporządzenia Ministra Finansów, Inwestycji i Rozwoju z dnia 15 października 2019 roku w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług zostało wskazane, że podatnicy muszą oznaczać niektóre wpisy identyfikujące VAT (podatek od towarów i usług) należny jako „TP” jeżeli pomiędzy stronami istnieją powiązania, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług. Chodzi zatem o powiązania w rozumieniu art. 23m ust. 1 pkt 5 ustawy z dnia 26 lipca 1991 roku o podatku dochodowym od osób fizycznych i odpowiednio w art. 11a ust. 1 pkt 5 ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych. Przy czym, zgodnie z § 10 ust. 4b Rozporządzenia, w wersji obowiązującej od dnia 1 lipca 2021 roku, oznaczenia tego nie stosuje się w przypadku dostaw towarów oraz świadczenia usług, gdy powiązania między nabywcą a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą wynikają wyłącznie z powiązania ze Skarbem Państwa lub jednostkami samorządu terytorialnego, lub ich związkami.

Oznaczenie „TP” w JPK_V7 należy stosować wyłącznie względem sprzedaży dokumentowanej fakturami. Takim oznaczeniom nie podlega dokument zbiorczy wewnętrzny, który zawiera sprzedaż z kas rejestrujących oznaczonych „RO”, dokument zbiorczy wewnętrzny za pomocą którego wykazywana jest tzw. sprzedaż niedokumentowana („WEW”) ani dokumenty zakupu.

Regulacje ustaw o podatkach dochodowych zawierają rozbudowany katalog powiązań. Zgodnie z nimi podmiotami powiązanymi są:

1. podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

2. podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

a) ten sam inny podmiot lub

b) małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot.

Zatem kluczowym nośnikiem powiązania jest wywieranie znaczącego wpływu. Definicja ustawowa znaczącego wpływu obejmuje trzy obszary, przez które jeden podmiot może wywierać znaczący wpływ na inny podmiot/inne podmioty. Przy czym może wystąpić sytuacja, w której dwa lub więcej warunków spełnionych będzie łącznie. Zgodnie z art. 11a ust. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych pod pojęciem znaczącego wpływu rozumie się:

1. posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach lub majątku lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub

2. faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3. pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Znaczący wpływ wynikający z relacji właścicielskich, zarządczych lub kontrolnych

W aspekcie powiązań właścicielskich próg co najmniej 25%, odnosi się do szerokiego spektrum instrumentów, mogących kreować powiązania, takich jak udział w kapitale, prawach głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, jednostkach uczestnictwa, certyfikatach lub innych prawach związanych z uczestnictwem w zyskach lub w majątku lub ich ekspektatyw. Znaczący wpływ w aspekcie właścicielskim uwzględnia, obok relacji kapitałowych, również powiązania o charakterze zarządczym i kontrolnym - poprzez udział podmiotu w prawach głosu w organach zarządczych lub kontrolnych innego podmiotu/innych podmiotów. Próg 25% odnosi się do powiązań bezpośrednich i pośrednich. Użyty spójnik „lub” w odniesieniu do powiązań bezpośrednich i pośrednich dopuszcza scenariusz, gdy oba rodzaje powiązań występują jednocześnie. W takim przypadku limit 25% odnosi się łącznie do powiązań bezpośrednich i pośrednich (należy dokonać sumowania udziałów lub praw).

Znaczący wpływ wywierany przez osobę fizyczną

Źródłem powiązania w tym obszarze relacji jest osoba fizyczna, mogąca w istotny sposób wpływać na kluczowe decyzje gospodarcze podejmowane przez podmiot, również pomimo braku jej formalnego umocowania w organach stanowiących lub kontrolnych takiego podmiotu. Decyzje te, co wynika z uzasadnienia do ustawy zmieniającej, mogą obejmować np. wskazywanie przez osobę fizyczną członków organów zarządzających lub nadzorujących u podatnika, podejmowanie decyzji o rezygnacji z części działalności, wprowadzeniu na rynek nowego produktu lub przejęciu pewnego zakresu działalności od podmiotu powiązanego.

Powiązania o charakterze rodzinnym

Znaczący wpływ może być również rozumiany jako pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia. W myśl obowiązującego prawa powinowactwo trwa, mimo ustania stosunku małżeństwa. Konsekwentnie zatem, pomimo że po orzeczeniu rozwodu ustaje relacja małżeństwa, to rozwiedzioną osobę fizyczną nadal łączy stosunek powinowactwa z rodzicami i rodzeństwem byłego już współmałżonka.

I. Czy oznaczenia „TP” powinno być stosowane dla transakcji zawieranych z Gminą Miejską […] i Burmistrzem Miasta […] oraz transakcji, jakie są zawierane pomiędzy Spółką a inną komunalną spółką gminną – […], jeżeli pomiędzy stronami nie istnieją powiązania, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług

Transakcje Spółki z Gminą Miejską, Burmistrzem:

Dodany nowelizacją wyjątek, który wyłącza obowiązek oznaczania w pliku JPK_V7 kodem "TP" transakcji z podmiotami powiązanymi, dotyczy dostaw towarów oraz świadczenia usług, gdy wyłącznym źródłem powiązania między nabywcą a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą jest Skarb Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub ich związki.

Jak stanowi art. 9 ust. 1 ustawy z 20 grudnia 1996 roku o gospodarce komunalnej, jednostki samorządu terytorialnego mogą tworzyć m.in. spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. W takim przypadku jako udziałowiec spółki prawa handlowego, jednostka samorządu terytorialnego wykonuje przysługujące jej względem takiej spółki komunalnej uprawnienia i obowiązki właścicielskie. Gmina Miasto […] posiada 100% udziałów w Spółce. Podmioty są zatem powiązane w rozumieniu art. 11 ust. 1 pkt 4 lit. a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku z art. 11a ust. 2 punkt 1 lit. a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Należy przy tym zwrócić uwagę na, wynikającą z przepisów szczególnych, specyfikę relacji gminy ze spółką komunalną i uprawnienia organu wykonawczego jednostki samorządu terytorialnego względem takiej spółki. Zgodnie z art. 12 ust. 4 ustawy o gospodarce komunalnej, w jednoosobowych spółkach jednostek samorządu terytorialnego, czyli spółkach utworzonych przez jednostkę samorządu terytorialnego, funkcję zgromadzenia wspólników (walnego zgromadzenia), pełnią organy wykonawcze tych jednostek samorządu terytorialnego. Stosownie do art. 26 ust. 3 ustawy z dnia 8 marca 1990 roku o samorządzie gminnym organem wykonawczym w gminie jest burmistrz. W konsekwencji w jednoosobowych spółkach jednostek samorządu terytorialnego, burmistrz jest podmiotem uprawnionym do wykonywania praw właścicielskich przysługujących gminie względem takiej spółki. Pełniąc funkcję zgromadzenia wspólników, burmistrz jako organ wykonawczy jednostki samorządu terytorialnego podejmuje wszelkiego rodzaju rozstrzygnięcia przewidziane w kodeksie spółek handlowych dla zgromadzenia wspólników. Jednocześnie, co wynika z art. 10a ustawy o gospodarce komunalnej, burmistrz jako podmiot reprezentujący jednostkę samorządu terytorialnego w zakresie wykonywania przysługujących jej praw z udziałów, wskazuje kandydata na członka organu nadzorczego spółki komunalnej (powołani członkowie rady nadzorczej reprezentują w spółce jednostkę samorządu terytorialnego). Z kolei rada nadzorcza powołuje i odwołuje członków zarządu spółek z udziałem jednostek samorządu terytorialnego. Również w gestii burmistrza, co wynika z art. 13 ust. 2 ustawy o gospodarce komunalnej, leży zatwierdzanie regulaminu określającego zasady korzystania z usług publicznych świadczonych przez spółkę, a także obowiązki spółki wobec odbiorców usług. W realizacji zadań własnych gminy burmistrz (wójt) podlega wyłącznie radzie gminy.

W świetle powyższego w ocenie Spółki, Burmistrz (urząd), jako organ wykonawczy jednostki samorządu terytorialnego, ma w pewnym zakresie kompetencje zarządcze, kontrolne czy nadzorcze nad spółką komunalną. Jednocześnie odnotowania wymaga, że niezależnie jaka osoba fizyczna piastuje stanowisko burmistrza, jej udział w zarządzaniu i kontroli nad spółką gminną wynika z ustawowych kompetencji przypisanych do stanowiska burmistrza i ma charakter, który można określić mianem „formalnego”.

Podkreślić przy tym należy, że spółka z udziałem jednostki samorządu terytorialnego jest wyposażona we własne organy, w szczególności zarząd. Zarząd realizuje uprawnienia nadane mu na mocy wiążących przepisów oraz statutu spółki komunalnej. Ustawodawca nie zdecydował o eliminacji tego organu w odniesieniu do spółek gminnych, jak również nie wskazał, że każdorazowo w jego skład wchodzi organ wykonawczy jednostki samorządu terytorialnego. Dodatkowo członkowie zarządu spółki komunalnej ponoszą odpowiedzialność, związaną z pełnieniem swojej funkcji, na standardowych zasadach. Stanowi to istotny argument za przyjęciem, że spółka z udziałem jednostki samorządu terytorialnego jest autonomiczna w zakresie zarządzania, a kompetencje organu wykonawczego jednostki samorządu terytorialnego, wynikające z narzuconej ustawowo gminie weryfikacji działania spółki, muszą być postrzegane z uwzględnieniem tej okoliczności.

Gmina Miejska […] posiada 100% udziałów w kapitale zakładowym Spółki. Zgodnie z informacją zamieszczoną w Biuletynie Informacji Publicznej, zadaniem Burmistrza Miasta […] jest w szczególności prowadzenie bieżących spraw Miasta, reprezentowanie Miasta na zewnątrz, wykonywanie uprawnień zwierzchnika służbowego wobec wszystkich pracowników Urzędu oraz kierowników miejskich jednostek organizacyjnych, sprawowanie kontroli zarządczej. Dodatkowo Burmistrz prowadzi bezpośredni nadzór nad pracą m.in. Wydziału […]. Burmistrz Miasta […] jako organ wykonawczy, reprezentuje Gminę Miejską […] („właściciela” Spółki), w zakresie kompetencji wynikających z właściwej ustawy lub aktów wykonawczych. Dodatkowo, przyjmując, że Spółka jest jednoosobową spółką Gminy Miejskiej […], Burmistrz pełni również funkcję zgromadzenia wspólników, czyli organu właścicielskiego, który ma wpływ na kluczowe decyzje podejmowanie w Spółce. W opinii Spółki, w zakresie w jakim Burmistrz Miasta […] (urząd) realizuje zadania nadane mocą ustawy o samorządzie, ustawy o gospodarce komunalnej lub innych ustaw i aktów wykonawczych regulujących działalność jednostek samorządu terytorialnego (ich związków), nie powinien być postrzegany jako źródło dodatkowej relacji powiązania (osobowej), obok właścicielskiej łączącej Gminę Miejską […] ze Spółką. Dodatkowa relacja powiązania o charakterze osobowym, w ocenie Spółki, będzie mogła być rozpatrywana w sytuacji, gdy osoba fizyczna zajmująca stanowisko Burmistrza Miasta […] będzie wywierała faktyczny wpływ na kluczowe decyzje gospodarcze Spółki w zakresie wykraczającym poza kompetencje przypisane ustawowo do urzędu Burmistrza Miasta […] (organu Gminy Miejskiej […]).

W świetle powyższego, Spółka poprawnie nie stosuje oznaczenia "TP" w transakcjach dostawy towarów lub usług na rzecz Burmistrza Miasta […], przy założeniu jednak, że osoba fizyczna piastująca ten urząd, realizuje względem Spółki wyłącznie zadania wynikające z ustaw regulujących działalność jednostek samorządu terytorialnego (ich związków) i przy uwzględnieniu okoliczność wprowadzenia do Rozporządzenia braku konieczności stosowania oznaczenia „TP” w przypadku dostaw towarów oraz świadczenia usług, gdy powiązania między nabywcą a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą wynikają wyłącznie z powiązania ze Skarbem Państwa lub jednostkami samorządu terytorialnego, lub ich związkami.

W uzupełnieniu warto zauważyć, że Rada Miasta […] liczy 15 osób. Przepisy ustaw o podatku dochodowym nie konkretyzują, jakie organy należy uznać za kontrolne, stanowiące lub zarządzające w związku z przesłanką posiadania bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25% praw głosu w takich organach. Abstrahując jednak od osób zasiadających w Radzie Miasta […] oraz nadanych im kompetencji, z uwagi na liczebność tego organu, zakładając równy udział członków Rady Miasta w prawach głosu (chyba, że co innego wynika z regulaminów wewnętrznych), rozpatrywana tutaj przesłanka nie będzie spełniona. Żadna z osób zasiadających w Radzie Miasta […] nie będzie bowiem posiadała co najmniej 25% praw głosu organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających Spółki. W tym względzie, żadna z osób fizycznych nie będzie zatem formalnie wywierała znaczącego wpływu na Spółkę.

Konsekwentnie zatem transakcje dokonywane na rzecz tych osób, ale i małżonków Członków Rady Miasta […], ich krewnych i powinowatych do drugiego stopnia, nie będą wymagały oznaczania "TP". Dodatkowo, w opinii Spółki, nie należy doszukiwać się relacji powiązania pomiędzy osobami zasiadającymi w Radzie Miasta […] a Spółką, wyłącznie z uwagi na fakt, że wchodzą one w skład organu stanowiącego Miasta […]. Spółka stoi bowiem na stanowisku, że wywieranie faktycznego wpływu poprzez faktyczną zdolność do wpływania na podejmowane przez Spółkę kluczowe decyzje gospodarcze, musi mieć charakter relacji bezpośredniej. W analizowanym stanie faktycznym, nie ma okoliczności, które wskazywałyby, że osoby fizyczne wchodzące w skład Rady Miasta […], wywierają faktyczny wpływ na Spółkę w sposób bezpośredni (zgodnie z art. 11a ust. 2 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych).

Transakcje Spółki z innymi komunalnymi spółkami gminnymi:

W ocenie Spółki wyłączny charakter powiązania odnieść należy nie tyle do relacji bezpośredniej Skarbu Państwa lub jednostek samorządu terytorialnego (ich związków) i danego podmiotu, bo te mogą być również pośrednie, co do faktu, że będzie to jedyna (wyłączna) relacja istniejąca pomiędzy podmiotami, skutkująca uznaniem ich za powiązane.

Mając powyższe na uwadze, w sytuacji, gdy powiązanie pomiędzy Spółką, a inną spółką zależną od Gminy Miejskiej […] wynikać będzie wyłącznie z udziału Miasta […] w kapitale obu podmiotów lub praw głosów w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających lub praw do udziałów/praw do udziału w zyskach lub majątku, w tym ich ekspektatywy (na poziomie co najmniej 25%) a pomiędzy nimi nie będą istniały innego rodzaju źródła powiązań, np. osobowe, zastosowanie znajdzie § 10 ust. 4b Rozporządzenia. Dostawy towarów oraz świadczenie usług przez Spółkę na rzecz takich podmiotów od dnia 1 lipca 2021 r. nie powinny być oznaczane kodem „TP” w ewidencji JPK_V7. Jeżeli jednak, na przykład Prezes Zarządu Spółki będzie wywierał znaczący wpływ w rozumieniu art. 11a ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych na inną spółkę zależną od Miasta […], to wówczas Spółka oraz ta inna spółka zależna od Gminy Miejskiej […] nie będą podmiotami powiązanymi wyłącznie przez jednostkę samorządu terytorialnego (Miasto […]), ale również osobowo przez Prezesa Zarządu Spółki. W takim przypadku Dostawy towarów oraz świadczenie usług będzie wymagało stosowania oznaczenia „TP” w ewidencji JPK_V7.

Wskazać należy, że art. 11n pkt 5 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przewiduje zwolnienie z obowiązku sporządzania lokalnej dokumentacji cen transferowych transakcji kontrolowanych w przypadku, gdy powiązania wynikają wyłącznie z powiązania ze Skarbem Państwa lub jednostkami samorządu terytorialnego lub ich związkami. Potwierdza to również uzasadnienie do ustawy zmieniającej. W uzasadnieniu tym ustawodawca bowiem wskazał, że transakcje, zawierane pomiędzy podmiotami, których powiązanie wynika wyłącznie z powiązań ze Skarbem Państwa lub jednostkami samorządu terytorialnego, to transakcje pomiędzy podmiotami, które nie byłyby uznane za powiązane, jeśli ich udziałowcem - bezpośrednio lub pośrednio - nie byłby Skarb Państwa lub jednostki samorządu terytorialnego (ich związki).

II. Czy oznaczenie „TP" powinno być stosowane w przypadku transakcji zawieranych z Prezesem Spółki, Członkami jej Rady Nadzorczej oraz Prokurentami Spółki oraz członkami ich rodzin (pokrewieństwo i powinowactwo do drugiego stopnia)?

Transakcje Spółki z Prezesem, Członkami Rady Nadzorczej oraz Prokurentami:

Jak wynika z wpisu do Krajowego Rejestru Sądowego Spółki, organem uprawnionym do reprezentacji Spółki jest jednoosobowy Zarząd, w skład którego wchodzi wyłącznie Prezes. Zarząd jako organ zarządzający wyposażony jest w kompetencje pozwalające na kierowanie działalnością Spółki, a także prowadzenie jej bieżących spraw. Należy zatem przyjąć, że Prezes wywiera znaczący wpływ na Spółkę, zgodnie z art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Umocowanie formalne osoby fizycznej przez wyłączne prawo głosu w organie zarządzającym stanowi zatem zasadnicze źródło powiązania pomiędzy Spółką a osobą fizyczną, która sprawuje funkcję Prezesa Zarządu Spółki. Jednocześnie Prezes Zarządu jest podmiotem wywierającym wpływ na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez tę Spółkę (art. 11a ust. 2 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych). W konsekwencji dostawy towarów i świadczenie usług przez Spółkę na rzecz Prezesa Zarządu Spółki wymaga stosowania kodu „TP” w JPK_V7. Dodatkowo trzeba zauważyć, że pomiędzy Prezesem Zarządu Spółki a jego małżonkiem, krewnymi lub powinowatymi do drugiego stopnia istnieją powiązania, do których odwołuje się art. 11a ust. 2 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Zatem pomiędzy Spółką a małżonkiem, krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia Prezesa Zarządu Spółki istnieją powiązania z art. 11a ust. 1 pkt 4 lit. b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, tj. ten sam inny podmiot - Prezes Zarządu Spółki - wywiera znaczący wpływ zarówno na Spółkę oraz na małżonka, krewnych i powinowatych do drugiego stopnia, z którymi łączą go powiązania o charakterze rodzinnym.

Uwzględniając powyższe Spółka zobowiązana jest stosować oznaczenie „TP” w JPK_V7 również w przypadku dostaw towarów i świadczenia usług na rzecz małżonka Prezesa Zarządu Spółki, jego krewnych i powinowatych do drugiego stopnia. W stosunku do tego rodzaju transakcji znajdzie zastosowanie § 10 ust. 4 pkt 3 Rozporządzenia (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia z dnia 15 lipca 2021 r., sygn. 0114-KDIP1- 3.4012.27.2021.2.JG).

Rolę Prokurenta Spółki należy oceniać analogicznie jak Prezesa Zarządu, tj. z racji pełnionej funkcji jest to osoba, której można przypisać wywieranie wpływu na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez Spółkę.

Rada Nadzorcza Spółki, która jest organem obligatoryjnym w spółkach z udziałem jednostek samorządu terytorialnego (art. 10a ust. 1 ustawy o gospodarce komunalnej), liczy trzy osoby. Do rad nadzorczych w spółkach z udziałem jednostek samorządu terytorialnego stosuje się przepisy Kodeksu spółek handlowych, z zastrzeżeniem przepisów ustawy o gospodarce komunalnej. W przypadku członków Rady Nadzorczej Spółki zastosowanie znaleźć może art. 11a ust. 2 pkt 1 lit b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przy założeniu posiadania przez nich co najmniej 25% praw głosu w tym organie albo wywieraniu znaczącego wpływu na podstawie art. 11a ust. 2 pkt. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (wynikającego z innych okoliczności, niż zasiadanie w Radzie Nadzorczej).

Jeśli relacja pomiędzy Spółką a osobami wchodzącymi w skład jej Rady Nadzorczej spełnia przesłanki powiązania wskazane powyżej, jest ona zobowiązana do stosowania oznaczenia "TP" dla transakcji dostawy towarów lub świadczenia usług na rzecz tych osób fizycznych (dokumentowanych fakturą). Przez ten pryzmat należy także ocenić relacje pomiędzy Spółką a małżonkami, krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia członków jej Rady Nadzorczej. Jeśli powstanie powiązanie na linii Spółka - członek Rady Nadzorczej należy uznać, że również w tym przypadku Spółka ma obowiązek stosować dla transakcji z tymi podmiotami oznaczenie "TP".

Jednocześnie dodać należy, że w ocenie Spółki, samo zasiadanie w organie kontrolnym nie oznacza jednak spełnienia przesłanki faktycznej zdolności do wpływania na kluczowe decyzje gospodarcze Spółki.

III. Czy oznaczenia „TP” powinno być stosowane w przypadku transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób określenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych

Transakcje zwolnione z przepisów rozdziału o cenach transferowych:

Zgodnie z art. 11b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisów rozdziału o cenach transferowych nie stosuje się do

1. transakcji kontrolowanych, w których cena lub sposób określenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych;

2. transakcji między Bankowym Funduszem Gwarancyjnym a instytucją pomostową lub do transakcji pomiędzy podmiotem zarządzającym aktywami a instytucją pomostową, w rozumieniu ustawy z dnia 10 czerwca 2016 roku o Bankowym Funduszu Gwarancyjnym, systemie gwarantowania depozytów oraz przymusowej restrukturyzacji;

3. transakcji między uczelnią medyczną w rozumieniu art. 2 ust. 1 pkt 13 ustawy z dnia 15 kwietnia 2011 roku o działalności leczniczej a podmiotem leczniczym, o którym mowa w art. 6 ust. 6 tej ustawy.

Warto zauważyć, że transakcje wyłączone spod reżimu cen transferowych na podstawie art. 11b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, obejmują zarówno te, zawarte pomiędzy określonymi grupami podmiotów (Bankowym Funduszem Gwarancyjnym, a instytucją pomostową lub podmiotem zarządzającym aktywami a instytucją pomostową, czy uczelnią medyczną, a podmiotem leczniczym), jak też transakcje kontrolowane, w których cena transferowa nie może być przedmiotem swobodnych ustaleń stron (transakcje kontrolowane, w których cena lub sposób określenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych).

Grupa transakcji zdefiniowana w art. 11b pkt 1 ustawy wydaje się szczególnie ważna w kontekście działalności prowadzonej przez Spółkę. Chodzi tutaj mianowicie o transakcje, w których cena lub sposób określenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych. Istnieją bowiem spore wątpliwości co do tego, czy tego rodzaju transakcje powinny być oznaczane kodem „TP”. Zgodnie z odpowiedzią Ministra Finansów, Funduszy i Polityki Regionalnej z dnia 2 lutego 2021 r., sygn. PT7.054.6.2021.CNQW.77 na zapytanie poselskie nr 2067 z dnia 20 listopada 2020 r., w przypadku transakcji objętych art. 11b ustawy o PDOP również istnieje konieczność wskazywania kodu „TP” dla potrzeb ewidencji sprzedaży w ramach JPK_V7. Na takim stanowisku stanął również Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacjach indywidualnych z dnia 26 maja 2021 r., sygn. 0111-KDIB3- 3.4012.714.2020.4.WR oraz dnia 18 maja 2021 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.54.2021.2.MK.

W ocenie […], reguły wykładni językowej nakazują przyjąć, że oznaczane kodem „TP” nie powinny być transakcje wskazane enumeratywnie w art. 11b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, co do których nie znajdują zastosowania przepisy rozdziału o cenach transferowych. Zgodnie bowiem z brzmieniem przepisu, do transakcji w nim wskazanych (w tym i sprzedaży, w której cena lub sposób określenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych) nie stosuje się przepisów o cenach transferowych, w tym i tych dotyczących powiązań. Ustawodawca nie przewidział tutaj, że wyłączenie takich transakcji spod reżimu cen transferowych odnieść należy wyłącznie do obowiązków dokumentacyjnych (wyłączenia z obowiązku dokumentacyjnego przewidziane zostały w innym przepisie rozdziału, tj. w art. 11n ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych) czy też szacowania, co również regulują inne przepisy rozdziału.

Stąd też, w opinii Spółki, trzymając się konsekwentnie wykładni literalnej, należałoby przyjąć, że przepisy rozdziału o cenach transferowych nie znajdują zastosowania do transakcji wskazanych w art. 11b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych również w zakresie podmiotów powiązanych i relacji, które takie powiązania mogą implikować, a podatnik zawierający takie transakcje nie jest obowiązany do weryfikacji czy zachodzi pomiędzy nim, a drugą stroną transakcji powiązanie, o którym mowa w art. 11a ust. 1 pkt. 5 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest:

− prawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Gminą Miejską […], Burmistrzem Miasta […] oraz transakcji między Państwem, a inną spółką komunalną – […] (pytanie nr I);

− prawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Państwa Prezesem, Członkami Państwa Rady Nadzorczej, Państwa prokurentami, oraz członkami ich rodzin (krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia)(część pytania nr II);

− nieprawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób ustalenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych (pytanie nr III).

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931), zwanej dalej ustawą o VAT:

opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej "podatkiem", podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy o VAT:

przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Stosownie do treści art. 8 ust. 1 ustawy o VAT:

przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1. przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3. świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o VAT:

podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Na mocy art. 15 ust. 2 ustawy o VAT:

działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Zgodnie z art. 99 ust. 1 ustawy:

podatnicy, o których mowa w art. 15, są obowiązani składać w urzędzie skarbowym deklaracje podatkowe za okresy miesięczne w terminie do 25. dnia miesiąca następującego po każdym kolejnym miesiącu, z zastrzeżeniem ust. 2-10, art. 130c, art. 133 i art. 138g ust. 2.

Stosownie do art. 99 ust. 7c ustawy o podatku od towarów i usług:

deklaracje podatkowe, o których mowa w ust. 1-3, zawierają dane niezbędne do rozliczenia podatku, obliczenia jego wysokości, w tym wysokości podstawy opodatkowania, podatku należnego i podatku naliczonego, a także dane dotyczące podatnika.

Na podstawie art. 99 ust. 11b ustawy o podatku od towarów i usług:

deklaracje, o których mowa w ust. 1-3, 3c-6, 8-9 i 11a, składa się wyłącznie za pomocą środków komunikacji elektronicznej.

Jak stanowi art. 99 ust. 11c ustawy o podatku od towarów:

deklaracje podatkowe, o których mowa w ust. 1-3, są składane zgodnie z wzorem dokumentu elektronicznego w rozumieniu ustawy z dnia 17 lutego 2005 r. o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania publiczne (Dz.U. z 2020 r. poz. 346, 568, 695, 1517 i 2320), który obejmuje deklarację i ewidencję, o której mowa w art. 109 ust. 3. Dokument elektroniczny, o którym mowa w zdaniu pierwszym, jest przesyłany w sposób określony w przepisach wydanych na podstawie art. 193a § 3 Ordynacji podatkowej i zgodnie z wymaganiami określonymi w tych przepisach.

W myśl art. 99 ust. 13b ustawy o podatku od towarów i usług:

minister właściwy do spraw finansów publicznych określi, w drodze rozporządzenia, szczegółowy zakres danych, o których mowa w ust. 7c, wraz z objaśnieniami co do sposobu wypełniania i miejsca składania deklaracji podatkowych, o których mowa w ust. 1-3, oraz niezbędnymi pouczeniami, uwzględniając konieczność prawidłowego rozliczenia podatku oraz kontroli tego obowiązku przez organ podatkowy.

Stosownie do art. 109 ust. 3 ustawy o VAT:

podatnicy, z wyjątkiem podatników wykonujących wyłącznie czynności zwolnione od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 lub przepisów wydanych na podstawie art. 82 ust. 3 oraz podatników, u których sprzedaż jest zwolniona od podatku na podstawie art. 113 ust. 1 lub 9, są obowiązani prowadzić ewidencję zawierającą dane pozwalające na prawidłowe rozliczenie podatku i sporządzenie informacji podsumowującej, w szczególności dane dotyczące:

1. rodzaju sprzedaży i podstawy opodatkowania, wysokości kwoty podatku należnego, w tym korekty podatku należnego, z podziałem na stawki podatku;

2. kwoty podatku naliczonego obniżającego kwotę podatku należnego, w tym korekty podatku naliczonego;

3. kontrahentów;

4. dowodów sprzedaży i zakupów.

W myśl art. 109 ust. 3b ustawy o VAT:

Podatnicy, o których mowa w art. 99 ust. 1, są obowiązani przesyłać, na zasadach określonych w art. 99 ust. 11c, za każdy miesiąc do urzędu skarbowego, za pomocą środków komunikacji elektronicznej, ewidencję, o której mowa w ust. 3, łącznie z deklaracją podatkową, w terminie do złożenia tej deklaracji.

Jak stanowi art. 109 ust. 14 ustawy o VAT:

minister właściwy do spraw finansów publicznych określi, w drodze rozporządzenia, szczegółowy zakres danych, o których mowa w ust. 3, oraz sposób wykazywania danych w ewidencji przesyłanej zgodnie z ust. 3b i 3c, uwzględniając konieczność zapewnienia prawidłowości rozliczeń podatników oraz kontroli obowiązków podatników przez organ podatkowy, identyfikowania obszarów, w których występują nadużycia w podatku lub narażonych na te nadużycia, oraz możliwości techniczno-organizacyjne prowadzenia przez podatników ewidencji.

Na podstawie art. 99 ust. 13b oraz art. 109 ust. 14 ustawy o VAT, w dniu 15 października 2019 r. Minister Finansów, Inwestycji i Rozwoju wydał rozporządzenie w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2019 r. poz. 1988 ze zm.), zwane dalej rozporządzeniem w sprawie deklaracji i ewidencji, którego przepisy weszły w życie z dniem 1 października 2020 r.

Od dnia 1 października 2020 r., na mocy ww. rozporządzenia, został wprowadzony obowiązek wykazywania w ewidencji m.in. odpowiedniego symbolu oznaczającego określoną procedurę podatkową.

Zgodnie z § 10 ust. 4 pkt 3 rozporządzenia w sprawie deklaracji i ewidencji,

dodatkowo ewidencja zawiera oznaczenia dotyczące istniejących powiązań między nabywcą, a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy - oznaczenie „TP”.

Z powyższego wynika, że w ewidencji oznaczeniem „TP” oznaczane są wyłącznie te transakcje, które zawierane są pomiędzy podmiotami powiązanymi.

Stosownie do art. 32 ust. 1 ustawy o VAT:

w przypadku gdy między nabywcą a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą istnieją powiązania, o których mowa w ust. 2, oraz w przypadku gdy wynagrodzenie jest:

1. niższe od wartości rynkowej, a nabywca towarów lub usług nie ma zgodnie z art. 86, art. 86a, art. 88 i art. 90 oraz z przepisami wydanymi na podstawie art. 92 ust. 3 pełnego prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

2. niższe od wartości rynkowej, a dokonujący dostawy towarów lub usługodawca nie ma zgodnie z art. 86, art. 86a, art. 88 i art. 90 oraz z przepisami wydanymi na podstawie art. 92 ust. 3 pełnego prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a dostawa towarów lub świadczenie usług są zwolnione od podatku,

3. wyższe od wartości rynkowej, a dokonujący dostawy towarów lub usługodawca nie ma zgodnie z art. 86, art. 86a, art. 88 i art. 90 oraz z przepisami wydanymi na podstawie art. 92 ust. 3 pełnego prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego

− organ podatkowy określa podstawę opodatkowania zgodnie z wartością rynkową, jeżeli okaże się, że powiązania te miały wpływ na ustalenie wynagrodzenia z tytułu dostawy towarów lub świadczenia usług.

Jak stanowi art. 32 ust. 2 ustawy o VAT:

przez powiązania, o których mowa w ust. 1, rozumie się powiązania:

1. w rozumieniu art. 23m ust. 1 pkt 5 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych i art. 11a ust. 1 pkt 5 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych;

2. wynikające ze stosunku pracy;

3. wynikające z tytułu przysposobienia.

Z kolei stosownie do treści art. 11a ust. 1 pkt 5 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., zwanej dalej ustawą o CIT (podatek dochodowy od osób prawnych)),

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o powiązaniach – oznacza to relacje, o których mowa w pkt 4, występujące pomiędzy podmiotami powiązanymi.

Zgodnie z art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT:

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych – oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

− ten sam inny podmiot lub

− małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub

ca) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład

W myśl art. 11a ust. 2 ustawy o CIT:

przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ust. 1 pkt 4 lit. a i b, rozumie się:

1. posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach, lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub

2. faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3. pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

1 lipca 2021 r. weszło w życie rozporządzenie Ministra Finansów, Funduszy i Polityki Regionalnej z dnia 29 czerwca 2021 r. zmieniające rozporządzenie w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 1179), zwane dalej rozporządzeniem zmieniającym.

Na mocy § 1 pkt 2 lit. f rozporządzenia zmieniającego, w rozporządzeniu Ministra Finansów, Inwestycji i Rozwoju w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług w § 10 po ust. 4 dodano ust. 4a i 4b.

Z treści wprowadzonego do rozporządzenia ustępu 4b Ministra Finansów, Inwestycji i Rozwoju w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług wynika, że:

oznaczenia, o którym mowa w ust. 4 pkt 3, nie stosuje się w przypadku dostaw towarów oraz świadczenia usług, gdy powiązania między nabywcą a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą wynikają wyłącznie z powiązania ze Skarbem Państwa lub jednostkami samorządu terytorialnego, lub ich związkami.

Z opisu sprawy wynika, że są Państwo miejską spółką gminną. Zajmują się Państwo zarządzaniem sieciami wodociągowymi i kanalizacyjnymi na terenie Gminy Miejskiej […] wraz z obsługą hydroforni i oczyszczalni ścieków. Zajmują się Państwo również rozliczaniem z odbiorcami za pobraną wodę i ścieki. Wystawiają Państwo także dla zainteresowanych osób warunki przyłączania nieruchomości do Gminnych sieci wodociągowo kanalizacyjnych. W zakresie organizacji wskazali Państwo, iż Państwa 100 % właścicielem jest Miasto […]. Do kompetencji Miasta należy:

a) Rozpatrywanie i zatwierdzanie sprawozdania finansowego i sprawozdania rocznego działalności Spółki za rok obrachunkowy,

b) Podejmowanie uchwał o udzieleniu absolutorium członkom organów spółki z wykonywania przez nich obowiązków,

c) Podejmowanie uchwał o podziale zysku lub pokryciu strat,

d) Podejmowanie uchwał w sprawie zbycia, dzierżawy przedsiębiorstwa spółki lub części przedsiębiorstwa oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania, a także nabywania, zbywania lub obciążania nieruchomości oraz udziałów w innych podmiotach gospodarczych,

e) Tworzenie i likwidacja oddziałów spółki,

f) Ustalanie zasad wynagradzania członków rady nadzorczej i zarządu,

g) Uchwalanie rocznych planów ekonomiczno - finansowych spółki oraz tworzenie i przeznaczenie funduszy spółki,

h) Powoływanie rewidenta księgowego do weryfikacji sprawozdania finansowego spółki, jeżeli w wyznaczonym terminie nie dokona tego rada nadzorcza,

i) Powoływanie i odwoływanie członków zarządu i rady nadzorczej,

j) Zatwierdzanie regulaminu rady nadzorczej i zarządu.

Rada Nadzorcza Spółki, która jest organem obligatoryjnym w spółkach z udziałem jednostek samorządu terytorialnego (art. 10a ust. 1 ustawy o gospodarce komunalnej), liczy trzy osoby. Do kompetencji Rady Nadzorczej należy:

a) Sprawowanie stałej kontroli nad działalnością spółki,

b) Badanie sprawozdania finansowego za rok obrachunkowy,

c) Badanie sprawozdania zarządu spółki oraz wniosku zarządu, co do podziału zysku i pokrycia strat,

d) Składanie wobec zgromadzenia wspólników corocznego pisemnego sprawozdania z wyników badania ksiąg rachunkowych przeprowadzonych kontroli,

e) Stawianie wniosków na zgromadzeniu wspólników o udzielenie zarządowi spółki pokwitowania,

f) Zawieszanie członków zarządu z ważnych powodów,

g) Wybór biegłego rewidenta przeprowadzającego badanie sprawozdania.

Zarząd Spółki - reprezentacja jest jednoosobowa. Zarząd Spółki kieruje działalnością spółki, reprezentuje ją w sądzie oraz poza sądem. Do kompetencji zarządu należą wszystkie sprawy nie zastrzeżone do właściwości pozostałych władz spółki. Zarząd działa na podstawie regulaminu określonego przez Zgromadzenie Wspólników. Zarząd Spółki powołał dwóch prokurentów.

Miasto […] posiada dodatkowo 100% udziałów w komunalnej spółce ciepłowniczej […] (zwana dalej: […]). Pod Miasto […] dodatkowo podlegają miejskie zakłady budżetowe – […] oraz pozostałe jednostki opiekuńczo- wychowawcze i oświatowe – […] oraz Publiczne Szkoły Podstawowe i Publiczne Przedszkola.

Przedstawione wyżej podmioty mogą być traktowane przez Spółkę jako podmioty z nią powiązane, albowiem Spółka zawiera z nimi transakcje i świadczy usługi na rzecz:

a) Gminy Miasto […] i Burmistrza Miasta […],

b) Spółek komunalnych zależnych od Gminy Miasto […] – […],

c) osób fizycznych - Prezesa Spółki, Członków jej Rady Nadzorczej oraz Prokurentów.

W zakresie świadczonych usług i ich częstotliwości wskazali Państwo, iż Spółka wystawia faktury:

1. na Prezesa Zarządu raz w miesiącu - faktura za wodę, ścieki, abonament wody i ścieków.

2. Prokurenci nie są fakturowani.

3. Członkowie Rady Nadzorczej (3 osoby): nie są fakturowani.

4. na Spółki powiązane raz w miesiącu – […] oraz wspomniane wyżej miejskie zakłady budżetowe dalej wymienione - faktura za wodę, ścieki, abonament za wodę i ścieki, w tym dla: […], […] dodatkowo co miesiąc faktura za zamiatanie. Okazjonalnie wystawiane faktury za worki "gruz-bag" w związku z remontami obiektów dla […].

5. na Gminę Miejską […] raz w miesiącu - faktura za wodę, ścieki, abonament za wodę i ścieki oraz odbiór i transport odpadów (zgodnie warunkami zorganizowanych przez Miasto […] przetargów)

6. na rzecz Burmistrza Miasta […] - wystawiane jednorazowe faktury za wywóz odpadów w workach „gruz-bag”.

Spółka nie stosuje oznaczenia „TP” dla transakcji zawieranych z Gminą Miejską […] i Burmistrzem Miasta […] oraz nie stosuje takiego oznaczenia do transakcji, jakie są zawierane pomiędzy Spółką, a inną komunalną spółką gminną – […]. Spółka stosuje oznaczenia „TP” dla transakcji zawieranych z Prezesem Spółki, Członkami jej Rady Nadzorczej oraz Prokurentami.

Spółka podlega obowiązkowi stosowania cen regulowanych na podstawie innych przepisów prawa, ustaw i aktów prawnych - tj.

− cena dostaw wody i odbioru ścieków oraz opłat abonamentowych regulowana jest Decyzją z dnia […] roku Dyrektora […], wydaną w wyniku rozpatrzenia wniosku złożonego przez Spółkę o zatwierdzenie taryfy zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków na terenie swojego działania w obrębie gminy miejskiej […] wydanej na okres trzech lat, zatwierdzającą taryfę dla zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowe odprowadzanie ścieków

− opłat za usługi cmentarne regulowane Zarządzeniem Burmistrza Nr […] z dnia […] obowiązujące od dnia […] r. W przypadku konieczności wprowadzenia zmian stawek kompetencje w tym zakresie posiada Rada Miasta.

Spółka dodatkowo sama ustala stawki za poniższe usługi:

− wywóz odpadów płynnych,

− wywóz gruzu i odpadów poremontowych,

− usługi transportowe na terenie miasta,

− usługi zamiatania mechanicznego i ręcznego.

Wskazali Państwo również następujące informacje:

a) Gmina ma wpływ na funkcjonowanie […].

b) Gmina posiada wpływ na funkcjonowanie […] z uwagi na posiadanie 100% udziałów.

c) Burmistrz Miasta […] ma realny wpływ na funkcjonowanie Wnioskodawcy.

d) Z umowy Spółki wynika, iż Burmistrz Miasta […] posiada wpływ na jej funkcjonowanie poprzez:

− Rozpatrywanie i zatwierdzanie sprawozdania finansowego i sprawozdania z działalności spółki za rok obrachunkowy'.

− Podejmowanie uchwał o podziale zysku lub pokryciu strat oraz udzieleniu władzom Spółki absolutorium z wykonania przez nie obowiązków.

− Podejmowanie uchwał w sprawie zbycia, dzierżawy przedsiębiorstwa Spółki lub części przedsiębiorstwa oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania, a także nabywania, zbywania lub obciążania nieruchomości oraz udziałów w innych podmiotach gospodarczych.

− -Tworzenie i likwidacja oddziałów Spółki.

− Ustalanie zasad wynagradzania członków Rady Nadzorczej i Zarządu.

− Tworzenie i przeznaczenie funduszy Spółki.

− Powoływanie rewidenta księgowego do weryfikacji sprawozdania finansowego Spółki, jeżeli w wyznaczonym terminie nie dokona tego Rada Nadzorcza.

− Powoływanie i odwoływanie członków Rady Nadzorczej.

− Zatwierdzanie regulaminu Rady Nadzorczej i Zarządu.

e) Radni Miasta […] nie mają realnego wpływu na funkcjonowanie Wnioskodawcy

f) Radni Miasta […] nie wpływają na funkcjonowanie Wnioskodawcy.

g) Prokurenci Wnioskodawcy nie mają realnego wpływu na Jego funkcjonowanie.

h) Prokurenci Wnioskodawcy nie wpływają na Jego działanie.

Wnioskodawca ma wątpliwości w zakresie:

− obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Gminą Miejską […], Burmistrzem Miasta […] oraz transakcji między Państwem, a inną spółką komunalną – […] (pytanie nr I);

− obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Państwa Prezesem, Członkami Państwa Rady Nadzorczej, Państwami Prokurentami oraz członkami ich rodzin (krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia) (pytanie nr II);

− obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób ustalenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych (pytanie nr III).

Stosownie do powyższych uwag, w ewidencji sprzedaży tj. w pliku JPK_V7 oznaczeniem „TP” oznaczane są wyłącznie te transakcje, które zawierane są pomiędzy podmiotami powiązanymi, jednakże obowiązek stosowania oznaczenia „TP” przez jednostki samorządu terytorialnego został wyłączony w odniesieniu transakcji, w których powiązania między nabywcą a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą wynikają wyłącznie z powiązania ze Skarbem Państwa lub jednostkami samorządu terytorialnego, lub ich związkami.

Należy zaznaczyć, że regulacje prawne odnoszące się do stosowania oznaczeń „TP” wskazują, że oznaczenie „TP” odnosi się wyłącznie do faktu wystąpienia powiązań pomiędzy dostawcą, a nabywcą, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy. Samo wystąpienie powiązań powoduje więc obowiązek stosowania ww. oznaczenia, natomiast nie bierze się pod uwagę, czy doszło do sytuacji wymienionych w poszczególnych punktach art. 32 ust. 1 ustawy (np. do zaniżenia podstawy opodatkowania w podatku VAT).

W odniesieniu do obowiązku stosowania oznaczenia „TP” wskazać należy, że z opisu sprawy wynika, że Miasto […] jest w 100 % Państwa właścicielem. Wskazali Państwo również, że do kompetencji Miasta należy:

a) Rozpatrywanie i zatwierdzanie sprawozdania finansowego i sprawozdania rocznego działalności Spółki za rok obrachunkowy,

b) Podejmowanie uchwał o udzieleniu absolutorium członkom organów spółki z wykonywania przez nich obowiązków,

c) Podejmowanie uchwał o podziale zysku lub pokryciu strat,

d) Podejmowanie uchwał w sprawie zbycia, dzierżawy przedsiębiorstwa spółki lub części przedsiębiorstwa oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania, a także nabywania, zbywania lub obciążania nieruchomości oraz udziałów w innych podmiotach gospodarczych,

e) Tworzenie i likwidacja oddziałów spółki,

f) Ustalanie zasad wynagradzania członków rady nadzorczej i zarządu,

g) Uchwalanie rocznych planów ekonomiczno - finansowych spółki oraz tworzenie i przeznaczenie funduszy spółki,

h) Powoływanie rewidenta księgowego do weryfikacji sprawozdania finansowego spółki, jeżeli w wyznaczonym terminie nie dokona tego rada nadzorcza,

i) Powoływanie i odwoływanie członków zarządu i rady nadzorczej.

j) Zatwierdzanie regulaminu rady nadzorczej i zarządu.

Z powyższego wynika zatem, że Gmina Miejska […] ma znaczący wpływ na działanie Wnioskodawcy.Tym samym pomiędzy Państwem oraz Gminą Miejską […] występują powiązania, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Niemniej wskazać należy, że powiązania te wynikają wyłącznie z powiązania z jednostką samorządu terytorialnego. Tym samym z uwagi na przepis § 10 pkt 4b rozporządzenia w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług nie będą Państwo mieli obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji z Gminą Miejską […].

W odniesieniu do transakcji z Burmistrzem Miasta […] należy wskazać, że w myśl art. 11a ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (Dz. U. z 2021 r. poz. 1372 ze. zm.):

organami gminy są:

1. rada gminy;

2. wójt (burmistrz, prezydent miasta).

Stosownie do art. 30 ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym:

wójt wykonuje uchwały rady gminy i zadania gminy określone przepisami prawa.

Zgodnie z art. 30 ust. 2 ww. ustawy o samorządzie gminnym:

do zadań wójta należy w szczególności::

1. przygotowywanie projektów uchwał rady gminy;

1a) opracowywanie programów rozwoju w trybie określonym w przepisach o zasadach prowadzenia polityki rozwoju;

2. określanie sposobu wykonywania uchwał;

3. gospodarowanie mieniem komunalnym;

4. wykonywanie budżetu;

5. zatrudnianie i zwalnianie kierowników gminnych jednostek organizacyjnych.

Stosownie do art. 31 ustawy o samorządzie gminnym:

wójt kieruje bieżącymi sprawami gminy oraz reprezentuje ją na zewnątrz.

Zgodnie z art. 60 ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym:

za prawidłową gospodarkę finansową gminy odpowiada wójt.

W myśl art. 60 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym:

Wójtowi przysługuje wyłączne prawo:

1. zaciągania zobowiązań mających pokrycie w ustalonych w uchwale budżetowej kwotach wydatków, w ramach upoważnień udzielonych przez radę gminy;

2. emitowania papierów wartościowych, w ramach upoważnień udzielonych przez radę gminy;

3. dokonywania wydatków budżetowych;

4. zgłaszania propozycji zmian w budżecie gminy;

5. dysponowania rezerwami budżetu gminy;

6. blokowania środków budżetowych, w przypadkach określonych ustawą.

Ponadto jak Państwo wskazali Burmistrz Miasta […] ma realny wpływ na funkcjonowanie […]. Wskazali Państwo również, że z umowy Spółki wynika, iż Burmistrz Miasta […] posiada wpływ na jej funkcjonowanie poprzez:

− Rozpatrywanie i zatwierdzanie sprawozdania finansowego i sprawozdania z działalności spółki za rok obrachunkowy'.

− Podejmowanie uchwał o podziale zysku lub pokryciu strat oraz udzieleniu władzom Spółki absolutorium z wykonania przez nie obowiązków.

− Podejmowanie uchwał w sprawie zbycia, dzierżawy przedsiębiorstwa Spółki lub części przedsiębiorstwa oraz ustanowienia na nim prawa użytkowania, a także nabywania, zbywania lub obciążania nieruchomości oraz udziałów w innych podmiotach gospodarczych.

− -Tworzenie i likwidacja oddziałów Spółki.

− Ustalanie zasad wynagradzania członków Rady Nadzorczej i Zarządu.

− Tworzenie i przeznaczenie funduszy Spółki.

− Powoływanie rewidenta księgowego do weryfikacji sprawozdania finansowego Spółki, jeżeli w wyznaczonym terminie nie dokona tego Rada Nadzorcza.

− Powoływanie i odwoływanie członków Rady Nadzorczej.

− Zatwierdzanie regulaminu Rady Nadzorczej i Zarządu.

Zatem sprawowane przez Burmistrza Miasta […] funkcje mieszczą się w dyspozycji art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT, tj. występuje faktyczna zdolność osoby fizycznej (Burmistrza Miasta […] do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez Gminę, a w rezultacie przez jej […].

Wskazać jednak należy, że z przytoczonego § 10 ust. 4b ww. rozporządzenia w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług wynika, że oznaczenia, o którym mowa w ust. 4 pkt 3 (tj. oznaczenia „TP”) nie stosuje się w przypadku dostaw towarów oraz świadczenia usług, gdy powiązania między nabywcą a dokonującym dostawy towarów lub usługodawcą wynikają wyłącznie z powiązania ze Skarbem Państwa lub jednostkami samorządu terytorialnego, lub ich związkami.

W analizowanej sprawie występują ww. powiązania wskazane w § 10 ust. 4b rozporządzenia pomiędzy następującymi osobami tj. Burmistrzem, a […], bowiem powiązania pomiędzy między Burmistrzem Miasta […], a Państwem wynikają z powiązania z Miastem […]. Tym samym nie mają Państwo obowiązku stosowania oznaczenia „TP” w stosunku do transakcji z Burmistrzem Miasta […].

Tym sam Państwa stanowisko w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” w transakcjach z Burmistrzem Miasta […] jest prawidłowe.

W odniesieniu do transakcji pomiędzy Państwem, a […] wskazać należy, że stosownie do wyżej podniesionych uwag, na znaczący wpływ na Państwa ma Gmina Miejska […].

Wskazali Państwo również, że Gmina Miejska […] ma 100% udziałów w […]. Ponadto wskazali Państwo, że Gmina ma wpływ na funkcjonowanie […]

Z powyższe wynika, że Gmina Miejska […] ma znaczący wpływ […] Co za tym idzie na funkcjonowanie […] oraz na Państwa funkcjonowanie ma wpływ ten sam inny podmiot (Gmina Miejska […]), a tym samym pomiędzy Państwem oraz Gminą Miejską […] występują powiązania w rozumieniu art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Niemniej z uwagi na okoliczność, że powiązania te wynikają wyłącznie z powiązań z jednostką samorządu terytorialnego – Gminą Miejską […] – to nie będą Państwo mieli obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji z […].

Tym samym w powyższym zakresie Państwa stanowisko jest prawidłowe.

W zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” z Państwa prezesem podkreślić należy, że wskazali Państwo, że zarząd Spółki kieruje działalnością Spółki, reprezentuje ją w sądzie oraz poza sądem. Do kompetencji zarządu należą wszystkie sprawy nie zastrzeżone do właściwości pozostałych władz Spółki. Zarząd działa na podstawie regulaminu określonego przez Zgromadzenie Wspólników. Zarząd Spółki powołał dwóch prokurentów.

Zakres kompetencji zarządu, który w Państwa przypadku jest jednoosobowy, prowadzi do stwierdzenia, że zarząd (Prezes zarządu) wywiera znaczący wpływ na Państwa działalność. Tym samym pomiędzy prezesem zarządu, a Państwem występują powiązania, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. W rezultacie, stosownie do § 10 ust. 4 pkt 3 rozporządzenia w sprawie szczegółowego zakresu danych zawartych w deklaracjach podatkowych i w ewidencji w zakresie podatku od towarów i usług, mają Państwo obowiązek stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji z Państwa prezesem. Zatem w tym zakresie Państwa stanowisko jest prawidłowe.

W odniesieniu do członków rady nadzorczej wskazać należy, że stosownie do przedstawionego opisu stanu faktycznego, do kompetencji Państwa rady nadzorczej należy:

a) Sprawowanie stałej kontroli nad działalnością spółki,

b) Badanie sprawozdania finansowego za rok obrachunkowy,

c) Badanie sprawozdania zarządu spółki oraz wniosku zarządu, co do podziału zysku i pokrycia strat,

d) Składanie wobec zgromadzenia wspólników corocznego pisemnego sprawozdania z wyników badania ksiąg rachunkowych przeprowadzonych kontroli,

e) Stawianie wniosków na zgromadzeniu wspólników o udzielenie zarządowi spółki pokwitowania,

f) Zawieszanie członków zarządu z ważnych powodów,

g) Wybór biegłego rewidenta przeprowadzającego badanie sprawozdania.

Stwierdzić zatem należy, że z uwagi na liczne kompetencje, które wpływają na Państwa działalność, członkowie rady nadzorczej wywierają znaczący wpływ na Państwa działalność. Tym samym z uwagi na istnienie powiązań, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, dla transakcji z członkami rady nadzorczej są Państwo zobowiązani do stosowania oznaczenia „TP”. Tym samym w tym zakresie Państwa stanowisko jest prawidłowe.

W odniesieniu do Państwa prokurentów podkreślić należy, że . instytucja prokury została określona w art. 1091 § 1 ustawy Kodeks cywilny z dnia 23 kwietnia 1964 r. (t.j. Dz.U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.), zgodnie z którym:

Prokura jest pełnomocnictwem udzielonym przez przedsiębiorcę podlegającego obowiązkowi wpisu do Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej albo do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego, które obejmuje umocowanie do czynności sądowych i pozasądowych, jakie są związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa.

Zakres prokury został doprecyzowany w dalszych przepisach. I tak na podstawie 1091 § 2 kodeksu cywilnego:

Nie można ograniczyć prokury ze skutkiem wobec osób trzecich, chyba że przepis szczególny stanowi inaczej.

Stosownie do art. 1093kodeksu cywilnego:

Do zbycia przedsiębiorstwa, do dokonania czynności prawnej, na podstawie której następuje oddanie go do czasowego korzystania, oraz do zbywania i obciążania nieruchomości jest wymagane pełnomocnictwo do poszczególnej czynności.

Natomiast 1094 stwierdzono, że:

§ 1

Prokura może być udzielona kilku osobom łącznie (prokura łączna) lub oddzielnie.

§ 11

Prokura może obejmować umocowanie także albo wyłącznie do dokonywania czynności wspólnie z członkiem organu zarządzającego lub wspólnikiem uprawnionym do reprezentowania handlowej spółki osobowej.

§ 2

Kierowane do przedsiębiorcy oświadczenia lub doręczenia pism mogą być dokonywane wobec jednej z osób, którym udzielono prokury.

Jak podkreśla się w doktrynie (Kodeks cywilny. Komentarz do art. 1-44910, Tom I, red. prof. dr hab. Krzysztof Pietrzykowski, Rok wydania: 2015, Wydawnictwo: C.H.Beck, Wydanie: 8) „przepis określający zakres umocowania prokurenta ma charakter przepisu bezwzględnie wiążącego. (…). Przepis art. 1091 § 1 KC dotyczy występowania prokurenta w stosunkach zewnętrznych (wobec osób trzecich). W stosunkach wewnętrznych pomiędzy nim a mocodawcą jego kompetencje mogą być ujęte inaczej (węziej), niż to wynika z art. 1091 § 1 KC. Nie ma to jednak znaczenia w stosunkach z osobami trzecimi.

Nie sposób wyliczyć wszystkich czynności mieszczących się w granicach umocowania prokurenta. Ograniczyć się więc trzeba do wyliczenia przykładowego. Należy jednak pamiętać, że chodzi tu o czynności związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa.

Należą do nich m.in. umowy sprzedaży, dostawy lub kontraktacji towarów wytwarzanych przez przedsiębiorcę, umowy prowadzące do nabycia maszyn, urządzeń i surowców, umowy prowadzące do zbycia lub oddania do używania przedmiotów zaliczanych do środków trwałych przedsiębiorstwa, umowy o świadczenie usług (w charakterze przyjmującego zamówienie lub zamawiającego), umowy pożyczki lub kredytu (bez względu na wysokość przedmiotu umowy), umowy prowadzące do nabycia nieruchomości lub praw na nieruchomościach, umowy o pracę z pracownikami przedsiębiorcy, umowy darowizny, odliczane od podstawy opodatkowania lub stanowiące sposób promocji przedsiębiorcy, umowy poręczenia czynności prawne związane z ochroną lub wykonywaniem praw własności przemysłowej.

Prokurent bez oddzielnego upoważnienia może zawierać umowy o arbitraż (zapis na sąd polubowny), umowy z arbitrami (receptum arbitrii) i wszelkie inne porozumienia w postępowaniu polubownym (np. co do miejsca arbitrażu lub języka postępowania), umowę o mediację lub umowę o ekspertyzę, umowy prorogacyjne lub derogacyjne w zakresie jurysdykcji krajowej. Może w szczególności wnosić do sądu pozwy, cofać powództwa, zawierać ugody, wnosić środki odwoławcze, udzielać pełnomocnictw procesowych w postępowaniu przed sądami państwowymi lub innymi organami (np. w postępowaniu przed urzędem patentowym), a także przed sądami polubownymi”.

Mając na uwadze zakres prokury niewątpliwie prokurent wpływa na działania lub przebieg wydarzeń albo spraw mocodawcy, w szczególności w relacji z podmiotami zewnętrznymi. Stwierdzić zatem należy, że Państwa prokurenci mają wpływ na Państwa działanie.

Tym samym, z uwagi z uwagi na powyższe, wskazać należy, że będą Państwo mieli obowiązek stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji z Państwa prokurentami. Zatem w tym zakresie Państwa stanowisko jest prawidłowe.

W tym miejscu wskazać należy, że stosownie do art. 11a ust. 1 pkt 4 lit. b tiret drugi ustawy o CIT o podmiotach powiązanych można mówić również wtedy gdy na ten podmiot wywiera wpływ małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot. Z uwagi na brzmienie tego przepisu przyjąć należy, że powiązania, o których mowa art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług wystąpią również pomiędzy Państwem, a małżonkami, krewnymi oraz powinowatymi do drugiego stopnia Państwa Prezesa, Państwa członków Rady Nadzorczej oraz Państwa prokurentów. Zatem również dla transakcji z ww. osobami są Państwo zobowiązani stosować oznaczenie „TP”.

W tym zakresie również Państwa stanowisko należy ocenić jako prawidłowe.

Odpowiadając na Państwa pytanie, oznaczone nr III w pierwszej kolejności należy wskazać, że stosownie do § 10 ust. 4 pkt 3 ww. rozporządzenia w ewidencji dla potrzeb podatku od towarów i usług, winno używać się oznaczenia „TP” dla oznaczenia istniejących powiązań między zbywcą, a nabywcą, o których mowa w art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Tym samym Państwa stanowisko w tym zakresie jest nieprawidłowe.

Przepis art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług wskazuje natomiast, że ww. powiązania należy rozumieć m.in. tak jak na gruncie art. 11a ust. 1 pkt 5 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Przepis ten wskazuje zatem na definicję powiązań na gruncie podatku od towarów i usług przez odwołanie do definicji powiązań zawartej w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych. Tym samym z racji tego, że art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług odsyła wyłącznie do „definicji” powiazań zawartej w ustawie o podatku od podatku dochodowego od osób prawnych, dla zastosowania tej definicji na gruncie podatku od towarów i usług na potrzeby stosowania § 10 ust. 4 pkt 3 rozporządzenia żadnego znaczenia nie mają przepisy, zawarte w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych ograniczające zastosowanie art. 11a ust. 1 pkt 5 tej ustawy. Tym samym w zakresie podatku od towarów i usług nie znajdzie zastosowania art. 11b pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Regulacja art. 32 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług ściśle wskazuje przepis w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych do którego odsyła, w konsekwencji czego wyłącznie ten przepis czyli art. 11a ust. 1 pkt 5 i przez zawarte w nim odesłanie pkt 4 ust. 1 art. 11 „uzupełniają” przepisy o podatku od towarów i usług, a nie regulacje całego Oddział 1 Rozdziału 1a, w tym przywołany przez Państwo art. 11b pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Tym samym Państwo stanowisko w zakresie pytania nr III jest nieprawidłowe.

Reasumując stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest:

− prawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Gminą Miejską […], Burmistrzem Miasta […] oraz transakcji między Państwem, a inną spółką komunalną – […](pytanie nr I);

− prawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji między Państwem, a Państwa Prezesem, Członkami Państwa Rady Nadzorczej, Państwa prokurentami oraz członkami ich rodzin (krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia)(część pytania nr II);

− nieprawidłowe w zakresie obowiązku stosowania oznaczenia „TP” dla transakcji udokumentowanych fakturą, wskazanych w art. 11b pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, w których cena lub sposób ustalenia ceny przedmiotu takiej transakcji kontrolowanej wynika z przepisów ustaw lub wydanych na ich podstawie aktów normatywnych (pytanie nr III).

Dodatkowe informacje

Zaznaczenia wymaga, że Organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego. Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego. Podkreślenia wymaga, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem podanym przez Państwo w złożonym wniosku. W związku z tym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Końcowo należy zaznaczyć, że w opisie stanu faktycznego, oprócz Państwa wskazana została tylko jedna spółka komunalna – […]. W związku z powyższym odpowiadając na Państwa pytanie, oznaczone we wniosku numerem I, mogłem odnieść się jedynie do transakcji między Państwem, a wskazaną spółką. W rezultacie niniejsza interpretacja odnosi się jedynie do transakcji między Państwem, a […], a nie dotyczy transakcji zawieranych przez Państwo z innymi spółkami komunalnymi.

Ponadto niniejsza interpretacja nie dotyczy również obowiązku stosowania oznaczenia „TP” w transakcjach między Państwem, a radnymi Miasta […] i ich krewnymi i powinowatymi do drugiego stopnia. Powyższe wynika z faktu, że żadne z pytań nie dotyczy obowiązku stosowania oznaczenia „TP” w transakcjach z tymi podmiotami. Co więcej w piśmie z 12 kwietnia 2022 r. wskazali Państwo: „Wniosek nie dotyczy wątpliwości w zakresie oznaczania znacznikiem „TP” Radnych Miasta […] oraz ich małżonków, krewnych i powinowatych do drugiego stopnia”.

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Ponadto, należy wskazać, że niniejsza interpretacja dotyczy jedynie Państwa wątpliwości w zakresie pytań I-III. W zakresie pytania nr IV zostało wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dniu zaistnienia zdarzenia.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w [`(...)`]. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).