Interpretacja indywidualna – stanowisko w części prawidłowe i w części nieprawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego jest prawidłowe w części dotyczącej:

· opodatkowania kwoty otrzymanej przez kontrahenta od Państwa jako wynagrodzenia za usługę oraz określenia czy świadczycie Państwo na rzecz Kontrahenta usługę opodatkowaną podatkiem VAT (podatek od towarów i usług) (pytanie nr 1 i nr 4),

· prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur wystawionych przez kontrahenta i momentu odliczenia (pytanie nr 2 i 5)

oraz nieprawidłowe w części dotyczącej:

· określenia czy zbywając za pośrednictwem maklera/domu maklerskiego białe certyfikaty na giełdzie (`(...)`) są/będą Państwo z tytułu ich zbycia podatnikiem podatku od towarów i usług (pytanie nr 3).

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

18 października 2021 r. wpłynął Państwa wniosek z 12 października 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy:

· opodatkowania kwoty otrzymanej przez kontrahenta od Państwa jako wynagrodzenia za usługę oraz określenia czy świadczycie Państwo na rzecz Kontrahenta usługę opodatkowaną podatkiem VAT (pytanie nr 1 i nr 4),

· określenia czy zbywając za pośrednictwem maklera/domu maklerskiego białe certyfikaty na giełdzie (`(...)`) są/będą Państwo z tytułu ich zbycia podatnikiem podatku od towarów i usług (pytanie nr 3),

· prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur wystawionych przez kontrahenta i momentu odliczenia (pytanie nr 2 i 5).

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismami 19 stycznia 2022 r. (data wpływu). Treść wniosku jest następująca:

Opis stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego

(ostatecznie doprecyzowany/doprecyzowane w uzupełnieniu wniosku).

Wnioskodawca jest spółką polskiego prawa handlowego zarejestrowaną w Polsce. Zasadniczym przedmiotem działalności jest sprzedaż systemów termoizolacyjnych służących poprawie efektywności energetycznej. Niniejszy wniosek dotyczy stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego, w którym kwestie prawne związane z uzyskiwaniem i sprzedażą świadectw efektywności energetycznej regulują przepisy ustawy z dnia 20 maja 2016 roku o efektywności energetycznej (Dz.U z 2021.468) zwanej dalej ustawą EE. Materia wniosku jest bliska z materią dotycząca pisma DKIS z dnia 28.02.2019 roku DKIS 0112-KDIL1 -1.4.012.782.2018.3.RW.

Wnioskodawca co do zasady zrealizował i realizuje na zlecenie swoich kontrahentów przedsięwzięcia termomodernizacyjne służące poprawie efektywności energetycznej polegające na sprzedaży i montażu pokrowców termoizolacyjnych które obniżają zużycie energii. Zgodnie z ustawą o EE za zrealizowane przedsięwzięcie możliwe jest uzyskiwanie od Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki świadectw efektywności energetycznej zwanych "białymi certyfikatami". Celem wprowadzenia przez ustawodawcę systemu białych certyfikatów jest wspieranie inwestycji służących poprawie efektywności energetycznej, co sprzyja środowisku, gdyż ogranicza emisję. Podmioty uzyskujące białe certyfikaty mogą je odsprzedawać w celu uzyskania korzyści finansowych lub umarzać je płacąc za dokonaną emisję.

Jeden z kontrahentów Wnioskodawcy na podstawie umowy z Wnioskodawcą przekazał mu uprawnienie do uzyskania białych certyfikatów, drugi z kontrahentów również w chwili składania wniosku nosi się z takim zamiarem. Wobec powyższego Wnioskodawca po zawarciu umowy o pozyskanie środków z tytułu poprawy efektywności energetycznej przygotował wniosek do Prezesa URE wraz z obligatoryjnym audytem efektywności energetycznej wykonanym przez zatrudnionego przez siebie audytora efektywności energetycznej. Kontrahent Wnioskodawcy na podstawie zawartej umowy umożliwił Wnioskodawcy przeprowadzenie audytu efektywności energetycznej o którym mowa w art. 20 ust. 5 pkt 1 ustawy o efektywności energetycznej, upoważnił do złożenia wniosku do Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki o wydanie świadectwa efektywności energetycznej potwierdzającego planowaną do zaoszczędzenia ilość energii finalnej wynikającą z planowanego przedsięwzięcia służącego poprawie efektywności energetycznej. W ramach wniosku o którym mowa upoważnił Wnioskodawcę do przyjęcia wydanych przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki świadectw efektywności energetycznej na rachunek podmiotu upoważnionego zgodnie z art. 20 ust. 3 pkt 2 ustawy oraz upoważnił Wnioskodawcę do sprzedaży pozyskanych świadectw efektywności energetycznej po zapisaniu świadectw efektywności energetycznej na koncie stosownie do art. 30 ust. 2 ustawy o efektywności energetycznej. Po spieniężeniu białych certyfikatów 85% kwoty netto Wnioskodawca przekaże kontrahentowi za umożliwienie pozyskania świadectw tj. za zbycie praw do pozyskania białych certyfikatów, natomiast 15% zatrzyma dla siebie na pokrycie m.in. prowizji maklerskiej, giełdowej itp. Zgodnie z art. 20 ust. 3 pkt 2 ustawy o EE certyfikaty Prezes URE wydaje Wnioskodawcy, stanowią one własność Wnioskodawcy, który w imieniu własnym i na własny rachunek sprzeda je na giełdzie towarowej. Wnioskodawca ma dowolność decyzyjną w tym zakresie. Wysokość przelewu dla kontrahenta będzie znana po sprzedaży białych certyfikatów przez Wnioskodawcę.

Zgodnie z art. 19 ust. 1 pkt 1 ustawy o EE poprawie efektywności energetycznej służy przedsięwzięcie polegające na izolacji instalacji przemysłowych czyli to, czym się zajmuje Wnioskodawca w ramach prowadzonej działalności. Zgodnie z art. 20 ust. 1 ustawy o EE potwierdzeniem planowanej do zaoszczędzenia ilości energii finalnej wynikającej z przedsięwzięcia lub przedsięwzięć tego samego rodzaju służących poprawie efektywności energetycznej, o których mowa w art. 19 ust. 1, jest świadectwo efektywności energetycznej. W ust. 2 ustawa stanowi, że świadectwo efektywności energetycznej wydaje Prezes URE na wniosek podmiotu planującego rozpoczęcie prac zmierzających do realizacji przedsięwzięcia lub przedsięwzięć tego samego rodzaju służących poprawie efektywności energetycznej albo upoważnionego przez podmiot, o którym mowa w pkt 1. Wnioskodawca jest w rozumieniu tego przepisu podmiotem upoważnionym. Do wniosku o wydanie świadectwa efektywności energetycznej należy dołączyć audyt efektywności energetycznej. Audyt ten został wykonany przez Wnioskodawcę. Zgodnie z art. 30 ustawy o EE. Prawa majątkowe wynikające ze świadectwa efektywności energetycznej są towarem giełdowym w rozumieniu ustawy z dnia 26 października 2000 r. o giełdach towarowych. Prawa te są zbywalne i powstają z chwilą zapisania świadectwa efektywności energetycznej po raz pierwszy na koncie w rejestrze świadectw efektywności energetycznej, na podstawie informacji, o której mowa w art. 24 ust. 2, i przysługują podmiotowi będącemu posiadaczem tego konta. Przeniesienie praw majątkowych wynikających ze świadectwa efektywności energetycznej następuje z chwilą dokonania odpowiedniego zapisu w rejestrze świadectw efektywności energetycznej prowadzonym przez podmiot prowadzący giełdę towarową w rozumieniu ustawy z dnia 26 października 2000 r. o giełdach towarowych lub na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej rynek regulowany w rozumieniu ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi organizujący obrót prawami majątkowymi wynikającymi ze świadectw efektywności energetycznej. Wpis do rejestru świadectw efektywności energetycznej oraz dokonane zmiany wpisu w tym rejestrze podlegają opłacie w wysokości odzwierciedlającej koszty prowadzenia rejestru.

Reasumując:

1. Pozyskanie i sprzedaż białych certyfikatów następuje na rachunek Wnioskodawcy a nie jego kontrahenta, z uwagi na nabycie prawa do ich pozyskania na podstawie umowy stron,

2. Białe certyfikaty zapisywane są na rachunku Wnioskodawcy i to Wnioskodawca decyduje o ich sprzedaży,

3. Białe certyfikaty sprzedaje Wnioskodawca jako własne,

4. Nie zachodzi przy tym stosunek powiernictwa gdyż kontrahent zbywa prawo do pozyskania białych certyfikatów na rzecz Wnioskodawcy, który je pozyskuje i sprzedaje i następnie ma obowiązek przelać jako kwotę netto 85% wartości sprzedanych certyfikatów pomniejszonych o koszty sprzedaży,

5. Wydatki związane z przedsięwzięciem poprawiającym efektywność energetyczną ponosi wyłącznie kontrahent, wydatki związane z pozyskaniem białych certyfikatów ponosi Wnioskodawca po nabyciu prawa do pozyskania białych certyfikatów.

Kontrahent zbywając na rzecz Wnioskodawcy prawo do pozyskania od Prezesa URE tzw. białych certyfikatów z tego tytułu wystawi fakturę dokumentującą przekazanie tych praw wykazując podatek według stawi podstawowej.

Na pytanie postawione w wezwaniu o treści: do jakich czynności jest/będzie wykorzystane przez Państwa prawo do uzyskania białych certyfikatów, o którym mowa we wniosku tj. czy do czynności :

a) opodatkowanych podatkiem od towarów i usług,

b) zwolnionych od podatku od towarów i usług,

c) niepodlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług

Wnioskodawca udzielił odpowiedzi: Nabyte od kontrahenta prawo do uzyskania od Prezesa URE białych certyfikatów zostanie wykorzystane tylko w jednym możliwym celu a mianowicie do ich uzyskania decyzją Prezesa URE tj. otrzymania ich na swój rachunek a następnie w przyszłości do ich spieniężenia na Giełdzie (`(...)`) (GTE) celem uzyskania środków na bieżącą działalność gospodarczą Spółki. Data spieniężenia zależy od aktualnego kursu giełdowego białych certyfikatów na GTE oraz potrzeb Spółki. Przekazanie białych certyfikatów Spółce przez Prezesa URE nie jest czynnością opodatkowaną podatkiem VAT natomiast obrót na Giełdzie (`(...)`) odbywa się tylko za pośrednictwem maklerów. Opłaty giełdowe i prowizje podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zgodnie z art. 30 ustawy o efektywności energetycznej ze świadectwa efektywności energetycznej wynikają prawa majątkowe, które są towarem giełdowym w rozumieniu ustawy z dnia 26 października 2000 r. o giełdach towarowych (dalej: ustawa o giełdach) i są zbywalne. Prawa majątkowe wynikające z białych certyfikatów powstają z chwilą jego zapisania po raz pierwszy na koncie w rejestrze, na podstawie informacji Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki (dalej: Prezes URE) o świadectwie efektywności energetycznej wydanym dla podmiotu wskazanego w tym świadectwie, który zakończył realizację przedsięwzięcia lub przedsięwzięć tego samego rodzaju służących poprawie efektywności energetycznej.

Przeniesienie praw majątkowych wynikających ze świadectwa efektywności energetycznej następuje z chwilą dokonania odpowiedniego zapisu w rejestrze świadectw efektywności energetycznej prowadzonym przez podmiot prowadzący:

1. giełdę towarową w rozumieniu ustawy z dnia 26 października 2000 r. o giełdach towarowych lub

2. na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej rynek regulowany w rozumieniu ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi - organizujący obrót prawami majątkowymi wynikającymi ze świadectw efektywności energetycznej.

Powyższe oznacza, że obrót białymi certyfikatami, co do zasady powinien być dokonywany przez upoważnione podmioty, tj. przez maklerów giełdowych. Tym samym nie jest Wnioskodawca uprawniony do samodzielnego zbywania posiadanych świadectw efektywności energetycznej.

W myśl bowiem art. 38 ust. 1 ustawy o giełdach prowadzenie działalności maklerskiej wymaga zezwolenia Komisji wydanego na wniosek zainteresowanego podmiotu. W myśl art. 38 ust. 2 pkt 2 cytowanej ustawy działalność, o której mowa w ust. 1 obejmuje wykonywanie czynności związanych z obrotem towarami giełdowymi polegających na nabywaniu lub zbywaniu towarów giełdowych na cudzy rachunek na zasadach określonych w art. 38b, w tym dokonywaniu rozliczeń transakcji zleceniodawców. Stosownie do art. 38b ust. 1 ustawy o giełdach towarowych, w umowie o świadczenie usług brokerskich w zakresie obrotu towarami giełdowymi towarowy dom maklerski zobowiązuje się wobec dającego zlecenie do zawierania umów nabycia lub zbycia towarów giełdowych w imieniu własnym, lecz na rachunek dającego zlecenie.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2018 r. poz. 2174 z późn. zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na mocy art. 7 ust. 1 ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (`(...)`).

W myśl postanowień art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o których mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również: 1 przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;2.zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji; 3. świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Z powołanych regulacji wynika, że usługą jest każde świadczenie wykonane przez podatnika w ramach działalności, które nie jest dostawą towarów, w tym m.in. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji. Zatem na zachowanie to składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie (nieczynienie, bądź też tolerowanie, znoszenie określonych stanów rzeczy). W przypadku uznania danego świadczenia za usługę w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy, powinien istnieć bezpośredni konsument, beneficjent świadczenia, odnoszący wymierną korzyść.

Aby uznać dane świadczenie za odpłatne świadczenie, musi istnieć stosunek prawny pomiędzy świadczącym usługę a odbiorcą, a w zamian za wykonanie usługi powinno zostać wypłacone wynagrodzenie. Musi istnieć bezpośredni związek pomiędzy świadczoną usługą i przekazanym za nią wynagrodzeniem. Oznacza to, że z danego stosunku prawnego, na podstawie którego wykonywana jest usługa, musi wynikać wyraźna, bezpośrednia korzyść na rzecz świadczącego usługę. Zatem, opodatkowanym świadczeniem usług jest każda transakcja podatnika w ramach jego działalności gospodarczej, która nie została wymieniona jako dostawa towarów, przy czym do uznania czynności za usługę konieczne jest istnienie odbiorcy usługi.

Zauważyć jednak należy, że usługą będzie tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący korzyść o charakterze majątkowym. W związku z powyższym czynność podlega opodatkowaniu jedynie wówczas, gdy wykonywana jest w ramach umowy zobowiązaniowej, a jedna ze stron transakcji może zostać uznana za bezpośredniego beneficjenta tej czynności. Przy czym związek pomiędzy otrzymywaną płatnością a świadczeniem na rzecz dokonującego płatności musi mieć charakter bezpośredni i na tyle wyraźny, aby można powiedzieć, że płatność następuje w zamian za to świadczenie.

Zatem, pod pojęciem odpłatności dostawy towarów lub odpłatności świadczenia usług rozumieć należy prawo podmiotu dokonującego dostawy towarów lub świadczącego usługę do żądania od nabywcy towaru, odbiorcy usługi lub osoby trzeciej zapłaty ceny lub ekwiwalentu (np. w postaci świadczenia wzajemnego). W konsekwencji powyższego należy stwierdzić, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług będzie podlegało tylko to świadczenie (usługa), w przypadku którego istnieje konsument, tj. odbiorca świadczenia odnoszący z niego choćby potencjalną korzyść. Dopóki nie istnieje podmiot, który odnosiłby lub powinien odnosić konkretne korzyści o charakterze majątkowym związanym z danym świadczeniem, dopóty świadczenie to nie będzie usługą podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Natomiast zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Zgodnie z art. 15 ust. 6 ustawy nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Zgodnie z art. 30 ustawy z dnia 20 maja 2016 r. o efektywności energetycznej (tekst jedn.: Dz. U. z 2019 r. poz. 545 z późn. zm.), prawa majątkowe wynikające ze świadectwa efektywności energetycznej są towarem giełdowym w rozumieniu ustawy z dnia 26 października 2000 r. o giełdach towarowych. Prawa te są zbywalne.

Zgodnie z art. 38 ust. 1 ustawy z dnia 26 października 2000 r. (tekst jedn.: Dz. U. z 2019 r. poz. 312 z późn. zm.) o giełdach towarowych, z zastrzeżeniem art. 50a, prowadzenie działalności maklerskiej wymaga zezwolenia Komisji, wydanego na wniosek zainteresowanego podmiotu.

W myśl art. 38 ust. 2 pkt 2 ustawy o giełdach towarowych działalność, o której mowa w ust. 1, obejmuje wykonywanie czynności związanych z obrotem towarami giełdowymi, polegających na nabywaniu lub zbywaniu towarów giełdowych na cudzy rachunek na zasadach określonych w art. 38b, w tym dokonywaniu rozliczeń transakcji zleceniodawców.

Stosownie do art. 38b ust. 1 ustawy o giełdach towarowych, w umowie o świadczenie usług brokerskich w zakresie obrotu towarami giełdowymi towarowy dom maklerski zobowiązuje się wobec dającego zlecenie do zawierania umów nabycia lub zbycia towarów giełdowych w imieniu własnym, lecz na rachunek dającego zlecenie.

Natomiast z art. 2 pkt 2 lit. f ustawy o giełdach towarowych wynika, że towarami giełdowymi są dopuszczone do obrotu na danej giełdzie towarowej lub do obrotu organizowanego zgodnie z odrębnymi przepisami prawa majątkowe wynikające ze świadectwa efektywności energetycznej, o których mowa w przepisach dotyczących efektywności energetycznej.

W ocenie Wnioskodawcy przekazanie przez maklera/ dom maklerski kwot, pozyskanych w wyniku realizacji zlecenia wynikającego z umowy na świadczenie usług w zakresie pośredniczenia w obrocie towarami giełdowymi dotyczącej sprzedaży świadectw efektywności energetycznej na giełdzie towarowej, nie stanowi ani dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, ani świadczenia usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy o VAT. Tym samym nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług i nie może być udokumentowane fakturą tylko innym dokumentem niż faktura np. notą obciążeniową.

Nie oznacza to jednak, że sam obrót białymi certyfikatami przez maklera nie będzie podlegał podatkowi VAT. Obrót białymi certyfikatami na giełdzie towarowej odbywa się na zasadzie anonimowości, a transakcji dokonać może tylko makler, działający w charakterze powiernika. Powiernik nie nabywa rzeczy i praw dla siebie lecz dla zleceniodawcy, natomiast w przypadku zbywania rzeczy lub praw dokonuje on ich zbycia dla zleceniodawcy i ma obowiązek wydać zleceniodawcy uzyskany w zamian ekwiwalent.

Zawarcie takiej umowy jest dopuszczalne w ramach tzw. swobody kontraktowej, zgodnie z art. 353(1) k.c. Istotą stosunku powierniczego jest to, że na zewnątrz powiernik działa jako samodzielny podmiot prawa, jednak z mocy wewnętrznego porozumienia z inną osobą, na rzecz której działa, nie występuje we własnym interesie. Powiernik przy wykonywaniu przez siebie czynności, składa oświadczenie woli we własnym imieniu (w przeciwieństwie np. do pełnomocnika, który dokonuje czynności w imieniu mocodawcy) oraz na rzecz (rachunek) powierzającego (wyrok NSA z dnia 9 czerwca 2017 r. sygn. akt II FSK 1370/15).

Zdaniem Wnioskodawcy w przypadku opisanym w stanie faktycznym oraz stosownie do treści powołanych przepisów prawa, opodatkowanie podatkiem od towarów i usług czynności zbycia białych certyfikatów powinno zostać dokonane przez maklera. Natomiast, przekazanie Wnioskodawcy jako klientowi maklera kwot należności wynikających z realizacji umowy zbycia świadectw efektywności energetycznej, nie będzie stanowić ani dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług, ani świadczenia usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy.

Stanowisko takie znajduje potwierdzenie w Interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy, 25 lutego 2016 r., ITPP2/4512-1187/15/AK: (`(...)`) prawa majątkowe wynikające ze świadectw efektywności energetycznej są towarem i podlegają obrotowi na Towarowej Giełdzie Energii, to transakcja ich zbycia została udokumentowana fakturą wraz z wykazanym na niej należnym podatkiem VAT (`(...)`) W myśl art. 8 ust. 2a ustawy o VAT, w przypadku gdy podatnik, działając we własnym imieniu, ale na rzecz osoby trzeciej, bierze udział w świadczeniu usług, przyjmuje się, że ten podatnik sam otrzymał i wyświadczył te usługi. (`(...)`) czynność przekazania klientowi kwot należności wynikających z realizacji umowy pozyskania i zbycia na T. świadectw efektywności energetycznej nie stanowi ani dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług, ani świadczenia usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy. Tym samym nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług i nie może być udokumentowana fakturą. Czynność ta, jako niepodlegająca opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, winna być udokumentowana innym dokumentem niż faktura zarezerwowana dla dokumentowania czynności z zakres.

Reasumując odpowiedź na pytanie zawarte w Pkt I. pkpk 2 wezwania - Wnioskująca Spółka wykorzysta otrzymane białe certyfikaty do ich zbycia za obligatoryjnym pośrednictwem maklera/domu maklerskiego, która to czynność jest opodatkowana podatkiem od towarów i usług z tym, że podatek ten naliczy makler/dom maklerski działający w imieniu własnym ale na rachunek Wnioskodawcy. Natomiast przekazanie kwoty uzyskanej ze sprzedaży po potrąceniu prowizji maklera i opłat giełdowych nie będzie opodatkowane podatkiem od towarów i usług.

Pytania

1. Czy kwota otrzymana przez Kontrahenta od Wnioskodawcy z tytułu umowy o pozyskanie prawa do uzyskania białych certyfikatów powinna zostać potraktowana jako wynagrodzenie za usługę podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT?

2. W przypadku udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pyt. 1 czy i kiedy po stronie Wnioskodawcy powstanie prawo do odliczenia kwoty podatku od towarów i usług wskazanego przez kontrahenta w fakturze dokumentującej fakt zbycia praw do pozyskania białych certyfikatów od Prezesa URE? (postawione w uzupełnieniu wniosku)

3. Czy Wnioskodawca zbywając za pośrednictwem maklera/domu maklerskiego białe certyfikaty na giełdzie (`(...)`) jest z tytułu ich zbycia podatnikiem podatku od towarów i usług? (postawione w uzupełnieniu wniosku)

4. Czy w opisanym stanie faktycznym Wnioskodawca świadczy jakąkolwiek usługę na rzecz kontrahenta opodatkowaną podatkiem VAT?

5. Czy w przypadku udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pyt. 1 Wnioskodawca będzie miał prawo do odliczenia podatku VAT z faktur wystawionych przez kontrahenta?

Państwa stanowisko w sprawie

1. Kwot otrzymana od Wnioskodawcy przez Kontrahenta z tytułu zbycia prawa do pozyskania białych certyfikatów powinna być potraktowana jako wynagrodzenie za usługę podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

2. Wnioskodawca będzie miał prawo do odliczenia kwoty podatku od towarów i usług wykazanego przez kontrahenta w prawidłowej wysokości na fakturze dokumentującej zbycie praw do pozyskania białych certyfikatów od Prezesa URE w terminie wynikającym z przepisów ustawy po otrzymaniu faktury. (przedstawili je Państwo w uzupełnieniu wniosku)

3. Wnioskodawca zbywając następnie białe certyfikaty obligatoryjnie za pośrednictwem maklera/domu maklerskiego na Giełdzie (`(...)`) nie będzie z tego tytułu podatnikiem podatku VAT gdyż w tym zakresie podatnikiem jest dom maklerski działający w imieniu własnym ale na rachunek Wnioskodawcy. Kwota otrzymana od maklera/domu maklerskiego po potrąceniu prowizji i opłat giełdowych nie stanowi podstawy do opodatkowania jej z jakiegokolwiek tytułu podatkiem od towarów i usług. (przedstawili je Państwo w uzupełnieniu wniosku)

4. Wnioskodawca nie świadczy na rzecz kontrahenta jakiejkolwiek usługi.

5. Wnioskodawca będzie miał prawo do odliczenia kwoty podatku VAT wynikającego z faktury wystawionej przez kontrahenta.

Uzasadnienie stanowiska:

Ad.1.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług zwanej dalej ustawą VAT opodatkowaniu podatkiem VAT podlega odpłatna dostawa i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT przez dostawę towarów rozumie się przeniesienia praw do rozporządzania towarami jak właściciel natomiast zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy o VAT przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz innej osoby lub jedn. organizacyjnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ustawy w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej. W stanie faktycznym kontrahent jest tym podmiotem, który planuje przedsięwzięcie służące poprawie efektywności energetycznej nie jest natomiast zainteresowany pozyskaniem dla siebie białych certyfikatów przez co zbywa na podstawie umowy prawo do ich pozyskania Wnioskodawcy, który na podstawie umowy zbycia i koniecznych bo wynikających z ustawy o EE upoważnień i w zamian za zapłatę kontrahentowi kwoty pieniężnej pozyskuje białe certyfikaty dla siebie, tj. na swój rachunek a w przyszłości sprzedaje je jako swoje. W celu pozyskania certyfikatów zatrudnia audytora efektywności energetycznej i wykonuje audyt efektywności energetycznej. Oznacza to, że po stronie kontrahenta następuje przekazanie Wnioskodawcy uprawnienia do pozyskania białych certyfikatów i co za tym idzie ich sprzedaży. W związku z czym usługa świadczona przez kontrahenta w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy o VAT.

Ad. 2

Zgodnie z art. 29a ust. 1 ustawy o VAT podstawą opodatkowania, z zastrzeżeniem ust. 2, 3 i 5, art. 30a-30c, art. 32, art. 119 oraz art. 120 ust. 4 i 5, jest wszystko, co stanowi zapłatę, którą dokonujący dostawy towarów lub usługodawca otrzymał lub ma otrzymać z tytułu sprzedaży od nabywcy, usługobiorcy lub osoby trzeciej, włącznie z otrzymanymi dotacjami, subwencjami i innymi dopłatami o podobnym charakterze mającymi bezpośredni wpływ na cenę towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika. Stosowanie do art. 29 a ust. 6 i 7 ustawy o VAT kwota zatem 85 % uzyskana ze sprzedaży będzie stanowiła podstawę opodatkowania podatkiem VAT.

Ad. 3 (przedstawione w uzupełnieniu wniosku)

W ocenie Wnioskodawcy przekazanie przez maklera/ dom maklerski kwot, pozyskanych w wyniku realizacji zlecenia wynikającego z umowy na świadczenie usług w zakresie pośredniczenia w obrocie towarami giełdowymi dotyczącej sprzedaży świadectw efektywności energetycznej na giełdzie towarowej, nie stanowi ani dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, ani świadczenia usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy o VAT. Tym samym nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług i nie może być udokumentowane fakturą tylko innym dokumentem niż faktura np. notą obciążeniową.

Nie oznacza to jednak, że sam obrót białymi certyfikatami przez maklera nie będzie podlegał podatkowi VAT. Obrót białymi certyfikatami na giełdzie towarowej odbywa się na zasadzie anonimowości, a transakcji dokonać może tylko makler, działający w charakterze powiernika. Powiernik nie nabywa rzeczy i praw dla siebie lecz dla zleceniodawcy, natomiast w przypadku zbywania rzeczy lub praw dokonuje on ich zbycia dla zleceniodawcy i ma obowiązek wydać zleceniodawcy uzyskany w zamian ekwiwalent.

Zawarcie takiej umowy jest dopuszczalne w ramach tzw. swobody kontraktowej, zgodnie z art. 353(1) k.c. Istotą stosunku powierniczego jest to, że na zewnątrz powiernik działa jako samodzielny podmiot prawa, jednak z mocy wewnętrznego porozumienia z inną osobą, na rzecz której działa, nie występuje we własnym interesie. Powiernik przy wykonywaniu przez siebie czynności, składa oświadczenie woli we własnym imieniu (w przeciwieństwie np. do pełnomocnika, który dokonuje czynności w imieniu mocodawcy) oraz na rzecz (rachunek) powierzającego (wyrok NSA z dnia 9 czerwca 2017 r. sygn. akt II FSK 1370/15).

Zdaniem Wnioskodawcy w przypadku opisanym w stanie faktycznym oraz stosownie do treści powołanych przepisów prawa, opodatkowanie podatkiem od towarów i usług czynności zbycia białych certyfikatów powinno zostać dokonane przez maklera. Natomiast, przekazanie Wnioskodawcy jako klientowi maklera kwot należności wynikających z realizacji umowy zbycia świadectw efektywności energetycznej, nie będzie stanowić ani dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług, ani świadczenia usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy.

Ad. 4

W opisanym stanie faktycznym to Kontrahent świadczy na rzecz Wnioskodawcy usługę polegającą na umożliwieniu pozyskania przez Wnioskodawcę białych certyfikatów dla siebie w zamian za określone wynagrodzenie. W żadnym zatem momencie nie dochodzi do świadczenia usługi przez Wnioskodawcę na rzecz Kontrahenta albowiem wszelkie czynności po zawarciu umowy Wnioskodawca wykonuje we własnym imieniu i na własny rachunek na co w szczególności wskazują powołane przepisy ustawy o EE stosowane wprost.

Ad. 5.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o podatku VAT podatnikowi w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z zastrzeżeniami wynikającymi z innych przepisów tam wskazanych. Zgodnie z art. 86 ust. 2 pkt. kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikająca z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług jak i dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi i pod warunkiem nieistnienia przesłanek negatywnych opisanych szczegółowo w art. 88 ustawy o VAT. Na uwadze należy mieć zapis art. 30 ust. 1 ustawy o EE który stanowi, że białe certyfikaty tj. świadectwa efektywności energetycznej są towarem giełdowym w rozumieniu ustawy z dnia 26 października 2000 roku o giełdach towarowych i są to prawa zbywalne. Zgodnie z art. 2 ust. 2 lit. f ustawy o giełdach towarowych ilekroć jest mowa o towarach giełdowych to rozumie się przez to dopuszczone do obrotu organizowanego zgodnie z odrębnymi przepisami prawa majątkowe wynikające ze świadectwa efektywności energetycznej, o których mowa w przepisach dotyczących efektywności energetycznej, prawa te nie są zatem instrumentami finansowymi w rozumieniu ustawy z dnia 29 lipca 2005 roku o obrocie instrumentami finansowymi i jako takie nie korzystają ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 41 ani na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40 ustawy o VAT. Stąd Wnioskodawca będzie miał prawo do doliczenia podatku VAT wynikającego z faktury wystawionej przez kontrahenta dokumentującej przeniesienie na Wnioskodawcę praw do pozyskania białych certyfikatów.

Wnioskodawca kierując zapytania kierował się interpretacją wydaną na rzecz innego podmiotu przez DKIS pismem z dnia 28 lutego 2019 w sprawie 0112-KLIL1-1.4012.782.2018.3.RW wydanej przed nowelizacją ustawy o EE z tymże w zakresie objętym ww. interpretacją zapisy ustawy nie uległy w ocenie Wnioskodawcy zmianie w odniesieniu do przepisów podatkowych – w szczególności przepisów podatku od towarów i usług.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe w części dotyczącej:

· opodatkowania kwoty otrzymanej przez kontrahenta od Państwa, jako wynagrodzenia za usługę oraz określenia czy świadczycie Państwo na rzecz Kontrahenta usługę opodatkowaną podatkiem VAT (pytanie nr 1 i nr 4),

· prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur wystawionych przez kontrahenta i momentu odliczenia (pytanie nr 2 i 5),

oraz nieprawidłowe w części dotyczącej:

· określenia czy zbywając za pośrednictwem maklera/domu maklerskiego białe certyfikaty na giełdzie (`(...)`) są/będą Państwo z tytułu ich zbycia podatnikiem podatku od towarów i usług (pytanie nr 3).

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

W interpretacji odpowiedzieliśmy na Państwa pytania w następującej kolejności: nr 4, nr 1, nr 3, a następnie nr 2 i nr 5.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.) zwanej dalej ustawą :

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności .

Zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Na mocy art. 7 ust. 1 ustawy – przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (`(...)`).

W myśl postanowień art. 8 ust. 1 ustawy,

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1. przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3. świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Z powołanych regulacji wynika, że usługą jest każde świadczenie wykonane przez podatnika w ramach działalności, które nie jest dostawą towarów, w tym m.in. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji. Zatem na zachowanie to składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie (nieczynienie, bądź też tolerowanie, znoszenie określonych stanów rzeczy). W przypadku uznania danego świadczenia za usługę w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy, winien istnieć bezpośredni konsument, beneficjent świadczenia, odnoszący wymierną korzyść.

Aby uznać dane świadczenie za odpłatne świadczenie, musi istnieć stosunek prawny pomiędzy świadczącym usługę a odbiorcą, a w zamian za wykonanie usługi powinno zostać wypłacone wynagrodzenie. Musi istnieć bezpośredni związek pomiędzy świadczoną usługą i przekazanym za nią wynagrodzeniem. Oznacza to, że z danego stosunku prawnego, na podstawie którego wykonywana jest usługa, musi wynikać wyraźna, bezpośrednia korzyść na rzecz świadczącego usługę. Zatem, opodatkowanym świadczeniem usług jest każda transakcja podatnika w ramach jego działalności gospodarczej, która nie została wymieniona jako dostawa towarów, przy czym do uznania czynności za usługę konieczne jest istnienie odbiorcy usługi.

Zauważyć jednak należy, że usługą będzie tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący korzyść o charakterze majątkowym. W związku z powyższym czynność podlega opodatkowaniu jedynie wówczas, gdy wykonywana jest w ramach umowy zobowiązaniowej, a jedna ze stron transakcji może zostać uznana za bezpośredniego beneficjenta tej czynności. Przy czym związek pomiędzy otrzymywaną płatnością a świadczeniem na rzecz dokonującego płatności musi mieć charakter bezpośredni i na tyle wyraźny, aby można powiedzieć, że płatność następuje w zamian za to świadczenie.

Zatem, pod pojęciem odpłatności dostawy towarów lub odpłatności świadczenia usług rozumieć należy prawo podmiotu dokonującego dostawy towarów lub świadczącego usługę do żądania od nabywcy towaru, odbiorcy usługi lub osoby trzeciej zapłaty ceny lub ekwiwalentu (np. w postaci świadczenia wzajemnego). W konsekwencji powyższego należy stwierdzić, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług będzie podlegało tylko to świadczenie (usługa), w przypadku którego istnieje konsument, tj. odbiorca świadczenia odnoszący z niego choćby potencjalną korzyść. Dopóki nie istnieje podmiot, który odnosiłby lub powinien odnosić konkretne korzyści o charakterze majątkowym związanym z danym świadczeniem, dopóty świadczenie to nie będzie usługą podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Mają Państwo wątpliwości czy kwota, którą otrzyma od Państwa kontrahent powinna zostać potraktowana jako wynagrodzenie za usługę podlegającą opodatkowaniu VAT oraz czy świadczycie Państwo na rzecz kontrahenta jakąkolwiek usługę opodatkowaną VAT.

Analiza przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego oraz treści powołanych przepisów prawa prowadzi do stwierdzenia, że wykonując czynności związane z nabyciem i sprzedażą „białych certyfikatów” działają/będą działać Państwo we własnym imieniu i na własny rachunek. Jak bowiem wynika z opisu sprawy:

· pozyskanie i sprzedaż białych certyfikatów następuje na Państwa rachunek a nie jego kontrahenta, z uwagi na nabycie prawa do ich pozyskania na podstawie umowy stron,

· białe certyfikaty zapisywane są na Państwa rachunku i to Państwo decyduje o ich sprzedaży,

· białe certyfikaty sprzedajecie Państwo jako własne,

· nie zachodzi przy tym stosunek powiernictwa gdyż kontrahent zbywa prawo do pozyskania białych certyfikatów na Państwa rzecz,

· wydatki związane z przedsięwzięciem poprawiającym efektywność energetyczną ponosi wyłącznie Państwa kontrahent, wydatki związane z pozyskaniem białych certyfikatów ponosicie Państwo po nabyciu prawa do pozyskania białych certyfikatów.

Skoro działacie/będziecie działać Państwo na własny rachunek, to nie można uznać, że wykonując czynności zgodnie z zawartą „umową świadczenia usług”, tj.

· przeprowadzenia audytu efektywności energetycznej o którym mowa w art. 20 ust. 5 pkt 1 ustawy o efektywności energetycznej,

· złożenie wniosku do Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki o wydanie świadectwa efektywności energetycznej potwierdzającego planowaną do zaoszczędzenia ilość energii finalnej wynikającą z planowanego przedsięwzięcia służącego poprawie efektywności energetycznej,

· przyjęcie wydanych przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki świadectw efektywności energetycznej,

· sprzedaży pozyskanych świadectw efektywności energetycznej po zapisaniu świadectw efektywności energetycznej na koncie stosownie do art. 30 ust. 2 ustawy o efektywności energetycznej,

świadczycie/będziecie świadczyć Państwo usługę na rzecz Kontrahenta. Należy więc zgodzić się z Państwem, że w opisanym stanie faktycznym/zdarzeniu przyszłym nie świadczycie/nie będziecie świadczyć Państwo na rzecz Kontrahenta usługi podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT.

Natomiast w kwestii Państwa wątpliwości co do tego, czy kwota otrzymana przez Kontrahenta powinna zostać potraktowana jako wynagrodzenie za usługę podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT należy stwierdzić, że w przedmiotowej sprawie mamy do czynienia po stronie kontrahenta (tj. podmiotu, który zrealizował przedsięwzięcia energooszczędne upoważniające do ubiegania się o świadectwa efektywności energetycznej) z przekazaniem uprawnienia do pozyskania i sprzedaży praw majątkowych wynikających z tych świadectw. Jak bowiem wskazaliście Państwo zgodnie z ustawą o EE za zrealizowane przedsięwzięcie możliwe jest uzyskiwanie od Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki świadectw efektywności energetycznej zwanych "białymi certyfikatami". Celem wprowadzenia przez ustawodawcę systemu białych certyfikatów jest wspieranie inwestycji służących poprawie efektywności energetycznej, co sprzyja środowisku, gdyż ogranicza emisję. Podmioty uzyskujące białe certyfikaty mogą je odsprzedawać w celu uzyskania korzyści finansowych lub umarzać je płacąc za dokonaną emisję. Ponadto w opisie sprawy wskazali Państwo, że uzyskaliście uprawnienie nie tylko do nabycia świadectw efektywności energetycznej, ale także do późniejszej ich odsprzedaży.

Zatem Kontrahent niejako „odstąpił” od pozyskania świadectw efektywności energetycznej, i przekazał na Państwa rzecz prawo do nabycia „białych certyfikatów”, a następnie sprzedaży praw majątkowych wynikających z tych certyfikatów w zamian za określone w umowie wynagrodzenie.

W konsekwencji należy przyjąć, że w opisanym stanie faktycznym/zdarzeniu przyszłym kontrahent świadczy/będzie świadczył na Państwa rzecz za odpłatnością usługę podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 8 ust. 1 ustawy. Istnieje bowiem świadczenie, które kontrahent wykonuje/będzie wykonywał na Państwa rzecz, a którego ekwiwalentem będzie 85% wartości netto uzyskanej ze sprzedaży praw majątkowych z „białych certyfikatów” stanowiących potwierdzenie planowanej do zaoszczędzenia ilości energii finalnej wynikającej z przedsięwzięć służących poprawie efektywności energetycznej.

Reasumując kwota którą zapłaciliście/zapłacicie Państwo kontrahentowi jest/będzie wynagrodzeniem za usługę podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 8 ust. 1 ustawy.

Tym samym Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 4 i nr 1 uznałem za prawidłowe.

Mają Państwo wątpliwość, czy zbywając za pośrednictwem maklera/domu maklerskiego białe certyfikaty na giełdzie (`(...)`) jesteście z tytułu ich zbycia podatnikiem podatku od towarów i usług? (pytanie nr 3)

Jak wynika z opisu jesteście Państwo podmiotem uprawnionym do zbycia praw majątkowych wynikających ze świadectw energetycznych.

Jak wcześniej wskazano przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel Towarami są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy).

Natomiast przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów. Przez świadczenie usług rozumie się także przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej. Przedmiotem sprzedaży przez Państwa będą prawa majątkowe do świadectw efektywności energetycznej. Przedmiotem sprzedaży nie będą towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy, ponieważ prawa majątkowe do świadectw efektywności energetycznej nie są rzeczami albo energią. Czynności sprzedaży tych praw majątkowych nie stanowią/nie będą zatem stanowiły dostawy towarów. Z kolei definicja świadczenia usług jest bardzo szeroka. Obejmuje ona każde świadczenie na rzecz innego podmiotu, które nie stanowi dostawy towarów. Prawa majątkowe ze świadectw efektywności energetycznej są zbywalne, a więc mogą być przedmiotem świadczenia usług. Świadczenie to polega na przeniesieniu praw do świadectw efektywności energetycznej. W związku z tym sprzedaż praw majątkowych do świadectw efektywności energetycznej należy uznać za świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy. Podsumowując ten fragment należy stwierdzić, że sprzedaż przez Państwa praw majątkowych do świadectw efektywności energetycznej stanowi/będzie stanowiła świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy Sprzedaż będzie miała miejsce za wynagrodzeniem, a więc będzie to odpłatne świadczenie usług. Jesteście Państwo czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług. Należy podkreślić, że podatnikiem VAT w związku ze sprzedażą praw majątkowych do świadectw efektywności energetycznej będziecie Państwo. Państwo wystąpicie w przetargu na świadectwa efektywności energetycznej. W konsekwencji to Państwu zostaną wydane świadectwa efektywności energetycznej. Prawa majątkowe wynikające ze świadectw efektywności energetycznej zostaną przyznane Państwu. Tym samym Państwo będziecie podmiotem dysponującym prawami majątkowymi i występującym wobec kupujących jako sprzedawca tych praw majątkowych. Jesteście/będziecie Państwo zatem podatnikiem VAT w związku ze sprzedażą praw majątkowych do świadectw efektywności energetycznej.

Zatem, zbycie praw wynikających ze świadectw efektywności energetycznej – jest/będzie stanowiło świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy, a tym samym podlega/będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT. Jeśli sprzedaliście/sprzedacie Państwo prawa do białych certyfikatów to wystąpiliście/wystąpicie Państwo, jako podatnik podatku od towarów i usług, a zatem zbywając świadectwa efektywności energetycznej jesteście/będziecie zobowiązani do rozliczenia podatku VAT należnego.

Tym samym Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 3 uznałem za nieprawidłowe.

Podstawowe zasady, które dotyczą odliczania podatku naliczonego są sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy.

W myśl art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 ustawy, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi usług.

Art. 87 ust. 1 ustawy stanowi, że:

W przypadku gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje, gdy są spełnione warunki:

· podatek odlicza podatnik podatku od towarów i usług,

· towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do takich czynności, których następstwem jest określenie podatku należnego.

Nie można obniżyć kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które:

· nie służą do czynności opodatkowanych podatkiem VAT,

· służą do czynności zwolnionych od tego podatku,

· służą do czynności niepodlegających temu podatkowi.

Podatnik ma prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, gdy:

· spełni przesłanki pozytywne, wynikające z art. 86 ust. 1 ustawy i

· nie zaistnieją przesłanki negatywne, określone w art. 88 ustawy.

Art. 88 ustawy określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, zgodnie z którym:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Art. 86 ust. 10b pkt 1 ustawy:

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w przypadkach, o których mowa w ust. 2 pkt 1 oraz pkt 2 lit. a - powstaje nie wcześniej niż w rozliczeniu za okres, w którym podatnik otrzymał fakturę lub dokument celny;

Art. 86 ust. 11 ustawy:

Jeżeli podatnik nie dokonał obniżenia kwoty podatku należnego w terminach określonych w ust. 10, 10d i 10e, może obniżyć kwotę podatku należnego w deklaracji podatkowej za jeden z trzech następnych okresów rozliczeniowych, a w przypadku podatnika, o którym mowa w art. 99 ust. 2 i 3, w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych.

W tym miejscu należy wskazać, że na podstawie art. 30 ust. 1 ustawy z dnia 20 maja 2016 r. o efektywności energetycznej (Dz. U. z 2016 r. poz. 831 z późn. zm.):

Prawa majątkowe wynikające ze świadectwa efektywności energetycznej są towarem giełdowym w rozumieniu ustawy z dnia 26 października 2000 r. o giełdach towarowych. Prawa te są zbywalne.

Natomiast zgodnie z art. 2 ust. 2 lit. f) ustawy z dnia 26 października 2000 r. o giełdach towarowych (Dz. U. z 2019 r. poz. 312):

Ilekroć w ustawie jest mowa o towarach giełdowych – rozumie się przez to dopuszczone do obrotu na danej giełdzie towarowej lub do obrotu organizowanego zgodnie z odrębnymi przepisami prawa majątkowe wynikające ze świadectwa efektywności energetycznej, o których mowa w przepisach dotyczących efektywności energetycznej.

Prawa te nie są więc instrumentami finansowymi w rozumieniu ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2018 r., poz. 2286 z późn. zm.) - (katalogi praw majątkowych mogących stanowić towary giełdowe oraz instrumentów finansowych są bowiem rozłączne, co oznacza że jeśli określone prawo majątkowe może być zaliczone do kategorii towarów giełdowych, to nie jest możliwe równoczesne zakwalifikowanie tego towaru do kategorii instrumentów finansowych). Z tego też względu usługi, których przedmiotem są towary giełdowe, a nie instrumenty finansowe, nie korzystają ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 41 ustawy. W przedmiotowej sprawie nie znajdzie również zastosowania zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 40 ustawy.

Zatem z uwagi na to, iż wydatki udokumentowane fakturą są bezpośrednio związane z wykonywaniem przez Państwa czynnościami opodatkowanymi podatkiem VAT (tj. ze sprzedażą praw majątkowych wynikających z „białych certyfikatów” podlegającą opodatkowaniu), mają Państwo/będziecie mieć Państwo prawo do odliczenia podatku VAT z faktur wystawionych przez kontrahenta.

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego mają Państwo/będziecie mieć Państwo nie wcześniej niż w rozliczeniu za okres, w którym otrzymaliście/otrzymacie fakturę. Jeżeli nie dokonaliście/nie dokonacie Państwo obniżenia kwoty podatku należnego w rozliczeniu za ww. okres, to możecie/będziecie mogli ją obniżyć w deklaracji podatkowej za jeden z trzech następnych okresów rozliczeniowych.

Tym samym Państwa stanowisko w zakresie pytań nr 2 i nr 5 uznałem za prawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym oraz zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem Państwa zapytania. Inne kwestie, które nie zostały objęte pytaniem wskazanym we wniosku nie mogą być- zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).