Interpretacja indywidualna

– stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe w zakresie nieuznania przedmiotu transakcji za przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część, zastosowania zwolnienia dla sprzedaży Nieruchomości i możliwości rezygnacji z tego zwolnienia oraz prawa do odliczenia i zwrotu podatku VAT (podatek od towarów i usług) w związku z przeprowadzoną transakcją.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej

29 września 2021 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 28 września 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy skutków podatkowych zbycia Nieruchomości. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 6 grudnia 2021 r. (wpływ 8 grudnia 2021 r.).

Treść wniosku jest następująca:

Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

· A Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością – spółka komandytowa, ul. (`(...)`), (`(...)`), NIP (`(...)`)

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

· B Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością – spółka komandytowa, ul. (`(...)`), (`(...)`), NIP (`(...)`)

Opis zdarzenia przyszłego

I. Opis Nieruchomości będącej przedmiotem Transakcji

Wnioskodawca, tj. A spółka z ograniczoną odpowiedzialnością - spółka komandytowa z siedzibą w (`(...)`) (dalej „Zbywca” lub „Sprzedający”) - zarejestrowany jako czynny podatnik podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”) - zamierza sprzedać B spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa z siedzibą w (`(...)`) (dalej „Kupujący” lub „Nabywca” lub „Spółka”), również zarejestrowanej jako podatnik VAT czynny (dalej łącznie jako: „Zainteresowani” lub „Strony”):

1. Prawo użytkowania wieczystego działki położonej w (`(...)`) o numerze ewidencyjnym 1/1, obręb ewidencyjny (`(...)`), (`(...)`), dla której Sąd Rejonowy w (`(...)`), (`(...)`) Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą o nr (`(...)`) (dalej: „Nieruchomość 1”) oraz prawo własności znajdujących się na niej budynków, tj.:

i. budynek biurowy wzniesiony w 1970 r.(dalej: „Budynek 1”),

ii. budynek biurowy wzniesiony w 1970 r. (dalej: „Budynek 2”)

W księdze wieczystej Nieruchomości 1 ujawniony jest jeden budynek, przy czym budynek ten w kartotece budynków stanowi dwa odrębne budynki, tj. wskazany już Budynek 1 oraz Budynek 2.

W dalszej części niniejszego wniosku Budynek 1 oraz Budynek 2 będą łącznie określane jako „Budynki1”,

2. prawo użytkowania wieczystego działki położonej w (`(...)`) o numerze ewidencyjnym 2/2, obręb ewidencyjny (`(...)`), (`(...)`), dla której Sąd Rejonowy w (`(...)`), (`(...)`) Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą o nr (`(...)`) (dalej: „Nieruchomość 2”) oraz prawo własności znajdujących się na niej budynków, tj.:

i. budynek portierni wzniesiony w 1970 r. (dalej: „Budynek 3”),

ii. budynek przemysłowy wraz z przyległą wiatą stalową wzniesiony w 1970 r. (dalej: „Budynek 4”),

iii. budynek przemysłowy (warsztat remontowo-naprawczy) wzniesiony w 1970 r. (dalej: „Budynek 5”),

iv. budynek magazynowy (hala o konstrukcji stalowej) wzniesiony w 1970 r. (dalej: „Budynek 6”),

v. budynek niemieszkalny wzniesiony w 1970 r. (dalej: „Budynek 7”)

(w dalszej części niniejszego wniosku Budynek 3 - Budynek 7 będą łącznie określane jako „Budynki 2”).

Ponadto, na Nieruchomości 1 oraz Nieruchomości 2 znajdują się budowle: drogi i place z trylinki, droga wjazdowa z asfaltobetonu, place składowe z płyt drogowych, ogrodzenie terenu, oświetlenie terenu i inne służące do prawidłowego korzystania z nieruchomości (dalej łącznie: „Budowle”).

Sprzedający ma zamiar sprzedać Kupującemu również prawo własności Budowli.

W dalszej części niniejszego wniosku:

• Budynki 1 oraz Budynki 2 będą łącznie określane jako „Budynki”,
• Prawo wieczystego użytkowania Nieruchomości 1 oraz Nieruchomości 2 wraz z prawem własności Budynków oraz Budowli będą łącznie określane jako „Nieruchomość” lub „Nieruchomości”,
• transakcja sprzedaży Nieruchomości przez Zbywcę Kupującemu określana będzie jako „Transakcja”.

Przez Nieruchomości przebiegają sieci przesyłowe należące do zewnętrznych przedsiębiorców przesyłowych, w związku z czym nie są one własnością Sprzedającego (ani nie będą przedmiotem Transakcji).

Przed dokonaniem Transakcji, planowane jest wyburzenie niektórych naniesień opisanych wyżej (planowane jest usunięcie Budynku 3, Budynku 5 oraz Budynku 6).

Budynki 3, 5 i 6 częściowo przekraczają granice Nieruchomości, jednak jak już zostało wskazane, są to budynki, które prawdopodobnie przed dniem Transakcji zostaną wyburzone (a więc nie będą przedmiotem Transakcji).

II. Historia oraz dalsze informacje o Nieruchomości

Sprzedający zakupił (nabył) Nieruchomość (tj. prawo wieczystego użytkowania Nieruchomości i własność Budynków i Budowli) w 2014 r. Uprzednio prawo użytkowania wieczystego Nieruchomości 1 oraz Nieruchomości 2 i własność Budynków i Budowli przysługiwała (`(...)`) Spółka Akcyjna w upadłości likwidacyjnej z siedzibą w (`(...)`). Przedmiotowa transakcja z 2014 r. stanowiła sprzedaż (zbycie) zorganizowanej części przedsiębiorstwa (`(...)`) Spółka Akcyjna w upadłości likwidacyjnej z siedzibą w (`(...)`) (obejmowała, poza sprzedażą Nieruchomości, także sprzedaż szeregu rzeczy ruchomych), w związku z czym nie była ona opodatkowana VAT (podlegając wyłączeniu z opodatkowania tym podatkiem wynikającemu z przepisu art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT).

W momencie zakupu przez Zbywcę Nieruchomość była już zabudowana Budynkami i Budowlami.

Po dokonaniu zakupu Nieruchomości w 2014 r., niektóre Budynki i Budowle były ulepszane przez Sprzedającego. Nakłady poniesione przez Sprzedającego na ulepszenia poszczególnych Budynków nie przekroczyły jednak 30% wartości początkowej żadnego z Budynków ani Budowli (w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym).

Obecnie wynajmowana jest część powierzchni w Budynkach i niektóre części Budowli. Niektóre Budynki i Budowle były przedmiotem najmu również w przeszłości. Wszystkie Budynki i Budowle, w okresach, kiedy nie są i nie były przedmiotem najmu, są/były wykorzystywane przez Sprzedającego na jego potrzeby własne od momentu nabycia Nieruchomości.

Uzyskiwane przez Sprzedającego przychody z tytułu najmu powierzchni w Budynkach podlegały/podlegają opodatkowaniu przy zastosowaniu 23% stawki podatku VAT. Nieruchomość nigdy nie była wykorzystywana przez Zbywcę do prowadzenia działalności zwolnionej z VAT.

III. Zakres Transakcji

Jak wskazano wyżej, w ramach Transakcji, dojdzie do sprzedaży Nieruchomości przez Zbywcę na rzecz Kupującego.

Zgodnie z uzgodnieniami Stron, na Kupującego (za zgodą Sprzedającego) przeniesiona została (jeszcze przed dokonaniem Transakcji) prawomocna decyzja znak (`(...)`) Miasta (`(...)`) z 30 maja 2016 r. o ustaleniu warunków zabudowy (dalej: „WZ”) dla zamierzenia inwestycyjnego pod nazwą: „(`(...)`) na działkach numer 1/1 i 1/2 z obrębu (`(...)`) przy ulicy (`(...)`) w (`(...)`)” (dalej: „Inwestycja”) WZ przysługuje obecnie Kupującemu.

Zgodnie z zamierzeniami Kupującego WZ zostanie przez niego wykorzystana na potrzeby zrealizowania Inwestycji na Nieruchomości. Inwestycja będzie realizowana przez Kupującego po nabyciu Nieruchomości od Sprzedającego. Cena ustalona przez Strony na potrzeby Transakcji obejmie również zgodę na przeniesienie WZ przez Zbywcę na Kupującego.

Kupujący rozważa także możliwość uzyskania innej decyzji o ustaleniu warunków zabudowy dotyczącej Nieruchomości i wykorzystana na potrzeby zrealizowania na Nieruchomości innej inwestycji.

Ponadto, w ramach Transakcji przeniesione zostaną również:

• prawa (w tym autorskie majątkowe i zależne - w następującym zakresie: utrwalanie i zwielokrotnianie utworów każdą możliwą techniką, obrotu oryginałem lub egzemplarzami utworów, udostępnianie oryginału albo egzemplarzy, przekazywanie utworów za pośrednictwem sieci komputerowych w dowolnym standardzie, systemie i formacie, wykorzystanie utworów na potrzeby wykonania, w całości bądź w części, przewidzianych przez nie zamierzeń inwestycyjnych, wykorzystania na potrzeby postępowań administracyjnych oraz wobec osób trzecich w związku z wykonaniem przewidzianych przez nie zamierzeń inwestycyjnych, wykorzystania rozwiązań zastosowanych w utworach do tworzenia dowolnych dokumentacji i opracowań technicznych i/lub budowlanych; a ponadto prawa autorskie zależne do ww. opracowań, w tym do udzielania zezwoleń na wykonanie zależnych praw autorskich, udzielenia zezwoleń na dokonywanie wszelkiego rodzaju opracowań utworów oraz zezwoleń na rozporządzenie i korzystanie z tychże opracowań) do opracowania w oparciu o które wydano WZ (dalej: „Opracowania”) - w tym zakresie Strony ustaliły dodatkowe wynagrodzenie za ich przeniesienie na Kupującego,
• Karta informacyjna o planowanym przedsięwzięciu dla przedsięwzięcia inwestycyjnego pod nazwą „Zespół zabudowy mieszkalnej wielorodzinnej z częścią handlowo-usługową i wielopoziomowym garażem podziemnym” z 2015 r., dotycząca Inwestycji, a także przysługujące Sprzedającemu prawa do wszystkich dokumentów, w tym opracowań, związanych z uzyskaniem WZ - w tym zakresie Strony ustaliły dodatkowe wynagrodzenie za jej przeniesienie na Kupującego,
• wszelkie nakłady na Nieruchomości poniesione przez Sprzedającego do chwili dokonania Transakcji,
• ponadto, Sprzedający zobowiąże się w akcie notarialnym obejmującym umowę przenoszącą na Kupującego Nieruchomość przenieść na Kupującego lub wyrazić zgodę na przeniesienie na Kupującego przez właściwe organy, instytucje, podmioty - odpowiednio do ich rodzaju- wszystkie możliwe do przeniesienia, a przysługujące Sprzedającemu akty administracyjne (w szczególności decyzje) dotyczące Nieruchomości, a także wszelkie możliwe do przeniesienia uzgodnienia, pozwolenia, zgody, opinie, warunki związane z Nieruchomością.

Przedmiotem Transakcji nie będą natomiast inne składniki majątku Sprzedającego niż wskazane wyżej. W szczególności Kupujący nie przejmie, poza wskazanymi wyżej składnikami, żadnych wartości niematerialnych i prawnych, know-how, aktywów mogących stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa, oznaczeń indywidualizujących przedsiębiorstwo Sprzedającego lub jego część, a także innych praw, wierzytelności, zobowiązań, praw i obowiązków z umów czy też środków pieniężnych lub papierów wartościowych Sprzedającego.

Ponadto, Strony uzgodniły, że wyposażenie Budynków i Budowli nie będzie przedmiotem Transakcji oraz że przed zawarciem Transakcji usunięte z Nieruchomości będą wszystkie osoby (z wyjątkiem najemców) oraz składniki mienia należące do Sprzedającego lub osób trzecich (z wyjątkiem mienia najemców na dzień Transakcji).

Kupujący nie przejmie ksiąg rachunkowych prowadzonych przez Sprzedającego ani żadnych rachunków bankowych.

Na moment Transakcji Sprzedający nie będzie zatrudniał pracowników, dla których Nieruchomość byłaby zakładem pracy, w związku z czym jej nabycie przez Nabywcę nie spowoduje skutku, że Nabywca stanie się stroną istniejących stosunków pracy. Nabycie Nieruchomości przez Kupującego nie wiąże się z przejściem zakładu pracy w rozumieniu art. 231 Kodeksu pracy.

Jak już wskazano wyżej, na moment złożenia niniejszego wniosku Sprzedający wynajmuje poszczególne części Nieruchomości podmiotom trzecim. Umowy najmu zostaną na dzień planowanej Transakcji nabycia Nieruchomości przeniesione na Nabywcę z mocy prawa na podstawie art. 678 § 1 Kodeksu Cywilnego. (Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki wynajmującego), chyba że przed dniem planowanej Transakcji poszczególne umowy zostaną rozwiązane. Sprzedający przeniesie na Nabywcę także zabezpieczenia i gwarancje dotyczące umów najmu istniejących na dzień planowanej Transakcji i przenoszonych na Kupującego z mocy prawa.

W ramach i w związku z planowaną Transakcją nie zostaną, przeniesione (w drodze cesji bądź jakiejkolwiek innej czynności prawnej) ze Sprzedającego na Kupującego inne prawa, obowiązki, należności i zobowiązania związane z funkcjonowaniem Nieruchomości, takie jak:

a) prawa i obowiązki wynikające z umów ubezpieczenia Nieruchomości (chyba, że Strony ostatecznie postanowią inaczej),

b) prawa i obowiązki wynikające z umów serwisowych oraz umowy o zarządzanie nieruchomością, ponieważ takie umowy nie zostały zawarte przez Sprzedającego.

IV. Niewyodrębnienie Nieruchomości w przedsiębiorstwie Zbywcy

Sprzedający, na moment złożenia niniejszego wniosku, jak i w momencie Transakcji, nie posiada i nie będzie posiadał żadnego statutu, regulaminu czy dokumentu o podobnym charakterze, z którego wynikałoby formalne wyodrębnienie organizacyjne Nieruchomości w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego, czy też fakt, że Nieruchomość stanowi wyodrębnioną jednostkę organizacyjną (np. oddział wyodrębniony w KRS (Krajowy Rejestr Sądowy)).

Ponadto Zbywca nie posiada i nie będzie posiadał odrębnego rachunku (subrachunku) bankowego, na który wpływają (będą wpływać) należności i są spłacane (będą spłacane) zobowiązania związane wyłącznie z wykorzystywaniem Nieruchomości przez Zbywcę. Zbywca nie prowadzi oddzielnych ksiąg rachunkowych dla Nieruchomości, jak również nie sporządza odrębnego sprawozdania finansowego dla Nieruchomości (pozostanie to aktualne także w momencie dokonania Transakcji). Przychody, koszty oraz należności i zobowiązania związane z Nieruchomością nie są - i nie będą na moment Transakcji - ewidencjonowane za pomocą wydzielonych, odrębnych kont utworzonych dla Nieruchomości.

V. Działalność Sprzedającego i Kupującego

Sprzedający, poza wynajmem powierzchni w Nieruchomości, prowadzi również działalność operacyjną innego rodzaju (w tym okazjonalny wynajem maszyn budowlanych, pośrednictwo w obrocie nieruchomościami). Choć Nieruchomości stanowią główny majątek Sprzedającego, a przychody z ich wynajmu to zasadniczy składnik jego przychodów, wskazane wyżej, inne rodzaje działalności Zbywcy będą przez niego kontynuowane również po dokonaniu Transakcji.

Po nabyciu Nieruchomości, Kupujący zamierza zrealizować ma niej Inwestycję (przy wykorzystaniu m.in. WZ) albo inną inwestycję (bez wykorzystywania WZ), która w każdym przypadku stanowić będzie przedsięwzięcie polegające na wybudowaniu na Nieruchomości budynku (lub kilku budynków). Ww. przedsięwzięcie będzie wykorzystywane przez Kupującego do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, w postaci sprzedaży lub najmu/dzierżawy poszczególnych elementów wykonanego przedsięwzięcia lub ich części lub udziałów w nich.

VI. Inne okoliczności Transakcji

Sprzedający i Kupujący posiadają, jak i będą posiadać na moment Transakcji status podatników VAT czynnych, a Transakcja zostanie udokumentowana stosownymi fakturami VAT.

Sprzedający oraz Kupujący przed dniem zawarcia przedwstępnej umowy sprzedaży Nieruchomości złożyli do właściwego naczelnika urzędu skarbowego zgodne oświadczenia o wyborze dla Transakcji (to jest dla umowy sprzedaży Nieruchomości) opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 ustawy o VAT.

Sprzedający rozważa swoje przekształcenie w inną spółkę osobową przed dokonaniem Transakcji. Ewentualne przekształcenie nie będzie miało wpływu na przebieg planowanej Transakcji.

Pytania

1. Czy planowana Transakcja (sprzedaż Nieruchomości) będzie podlegać przepisom ustawy o VAT?
2. Czy planowana Transakcja (sprzedaż Nieruchomości) będzie korzystać ze zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT - a Zainteresowani będą uprawnieni do zrezygnowania z powyższego zwolnienia oraz wyboru opodatkowania planowanej Transakcji podatkiem VAT?
3. Czy Kupujący będzie uprawniony do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony wynikający z prawidłowo wystawionych faktur dokumentujących sprzedaż Nieruchomości (tj. Transakcję) oraz do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym jeżeli strony Transakcji skorzystają z opcji wyboru opodatkowania Transakcji podatkiem VAT?

Stanowisko Zainteresowanych w sprawie

1. Planowana Transakcja (sprzedaż Nieruchomości) będzie podlegać przepisom ustawy o VAT.
2. Planowana Transakcja (sprzedaż Nieruchomości) będzie korzystać ze zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT - przy czym Zainteresowani będą uprawnieni do zrezygnowania z powyższego zwolnienia oraz wyboru opodatkowania Transakcji podatkiem VAT.
3. Kupujący będzie uprawniony do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony wynikający z prawidłowo wystawionych faktur dokumentujących sprzedaż Nieruchomości (tj. Transakcję) oraz do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym jeżeli strony Transakcji skorzystają z opcji wyboru opodatkowania podatkiem VAT Transakcji sprzedaży Nieruchomości.

Ad 1

Jedną z podstawowych zasad opodatkowania podatkiem VAT jest powszechność opodatkowania, która przejawia się tym, że generalnie cały obrót towarami i usługami jest objęty podatkiem VAT. W systemie VAT przewidziano jednak pewne wyjątki od tej zasady.

Zgodnie z art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 z 11 grudnia 2006 s. 1, ze zm., dalej: „Dyrektywa”) w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca, i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach, gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Art. 6 pkt 1 ustawy o VAT stanowi implementację powyższej regulacji do krajowego porządku prawnego. Zgodnie z tym przepisem - ustawy o VAT nie stosuje się m.in. do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej także jako: „ZCP”).

Co do zasady, dostawa nieruchomości stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. Dopiero w przypadku uznania, że dana nieruchomość stanowi przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa możliwe jest wyłączenie takiej transakcji z zakresu opodatkowania. Sytuacja taka stanowi jednak wyjątek od ogólnej zasady powszechności opodatkowania. Mając na uwadze, że wszelkie odstępstwa od zasady powszechności opodatkowania mają charakter wyjątkowy, powinny podlegać ścisłej, literalnej wykładni.

Należy stwierdzić, że w ocenie Stron planowana Transakcja (sprzedaż Nieruchomości) stanowi czynność objętą zakresem opodatkowania podatkiem VAT - odpłatną dostawę towarów.

Brak jest bowiem podstaw do kwalifikowania Transakcji jako zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, do której zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, nie stosuje się przepisów tej ustawy.

W myśl art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, przez „zorganizowaną część przedsiębiorstwa” rozumie się „organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

Z kolei ustawa o VAT nie zawiera definicji pojęcia „przedsiębiorstwa” - wobec tego należy przyjąć, że posługuje się ona nim w znaczeniu nadanym mu art. 551 Kodeksu cywilnego (dalej: „KC”), zgodnie z którym:

„Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5. koncesje, licencje i zezwolenia;

6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8. tajemnice przedsiębiorstwa;

9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej

W świetle przywołanych przepisów planowana Transakcja nie będzie dotyczyć przedsiębiorstwa, ani jego zorganizowanej części. Przedmiotem sprzedaży ma być bowiem wyłącznie jeden składnik majątku Sprzedającego tj. Nieruchomość, (prawo wieczystego użytkowania gruntu zabudowanego Budynkami (z zastrzeżeniem, że jak już zostało wskazane w stanie faktycznym, możliwe jest wyburzenie Budynku 3, Budynku 5 oraz Budynku 6 przed dniem Transakcji oraz Budowlami), a także ściśle związane z nimi prawa, służące ich eksploatacji.

Przedmiotem transakcji nie będą natomiast pozostałe składniki majątku Sprzedającego wymienione w art. 551 KC, a w szczególności:

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa),

· wierzytelności, prawa z papierów wartościowych środki pieniężne,

· prawa własności intelektualnej,

· tajemnice przedsiębiorstwa,

· czy też księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W konsekwencji przedmiot zamierzonej Transakcji sprzedaży nie spełnia przesłanek uznania go za „przedsiębiorstwo” w rozumieniu art. 551 KC.

Z kolei, w myśl art. 552 KC, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych.

Definicja przedsiębiorstwa wprowadzona przepisami KC opiera się na przedmiotowym ujęciu przedsiębiorstwa, jako zbioru pewnych składników przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. W tym ujęciu sprzedaż przedsiębiorstwa będzie miała miejsce, gdy istotne składniki wymienione w art. 551 KC (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy w ramach danej transakcji.

Ze względu na autonomię prawa podatkowego wskazuje się, że definicja wynikająca z KC powinna być na gruncie VAT traktowana jedynie pomocniczo. Na gruncie VAT interpretacji pojęcia „przedsiębiorstwa” należy dokonywać przede wszystkim w oparciu o wykładnię prowspólnotową uwzględniając orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE”). W swoich wyrokach TSUE wskazywał, że dla oceny, czy mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa lub ZCP, istotne jest, czy aktywa łącznie jako przedsiębiorstwo mają zdolność prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej oraz czy nabywca ma zamiar prowadzenia przedsiębiorstwa. Nie oznacza to, że przy wykładni art. 6 pkt 1 ustawy o VAT należy zupełnie pominąć art. 551 KC - przepis ten powinien być pomocniczo stosowany przy analizie opodatkowania zbycia nieruchomości.

Jednocześnie jednak, składnik majątku Sprzedającego będący przedmiotem zbycia tj. Nieruchomość nie może być również zakwalifikowana jako zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, czyli „organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

ZCP tworzy zatem zbiór składników majątkowych, pozostających w takich wzajemnych relacjach, w których można mówić o nich jako o zorganizowanym zespole, a nie o zbiorze elementów, których jedyną cechą wspólną jest pozostawanie we władaniu jednego podmiotu. Dodatkowo elementy tego zbioru powinny wykazywać takie wzajemne powiązania funkcjonalne, aby mogły służyć kontynuowaniu danej działalności gospodarczej.

Z powyższego wynika zatem, że ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa mamy do czynienia w przypadku, gdy łącznie spełnione są następujące przesłanki:

1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

2. zespół ten jest organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

3. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

4. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

W sytuacji przedstawionej we wniosku nie dojdzie do spełnienia wszystkich przedstawionych powyżej przesłanek.

Odnosząc się do powyższego trzeba wskazać, że - po pierwsze - zdaniem Stron w ogóle nie jest możliwe uznanie, że przedmiot planowanej sprzedaży, obejmujący jedynie Nieruchomości można kwalifikować jako „zespół” składników. Poza ww. składnikami Spółka nie przejmuje bowiem od Sprzedającego innych składników przedsiębiorstwa wymienionych w art. 551 KC, takich jak:

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa),

· wierzytelności, prawa z papierów wartościowych środki pieniężne,

· prawa własności intelektualnej,

· tajemnice przedsiębiorstwa,

· czy też księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W konsekwencji przedmiot zamierzonej Transakcji sprzedaży nie spełnia przesłanek uznania go za „przedsiębiorstwo” w rozumieniu art. 551 KC.

Spółka nie staje się również stroną umów o pracę zawartych przez Sprzedającego, ani innych zawartych przez niego umów, takich jak umowy pożyczki, ubezpieczenia (chyba że ostatecznie Strony postanowią inaczej), rachunku bankowego, zastawu rejestrowego, czy umowy przelewu wierzytelności.

Po drugie, w analizowanym przypadku nie zachodzi przesłanka wyodrębnienia organizacyjnego, finansowego oraz funkcjonalnego zbywanego „zespołu” składników majątkowych.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że ZCP powinna mieć swoje miejsce w strukturze organizacyjnej danego podmiotu jako dział, wydział czy oddział itp. Wyodrębnienie organizacyjne powinno zostać dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP. Nie oznacza to jednocześnie, że możliwość przypisania np. kosztów do danego składnika majątkowego na podstawie prowadzonych ewidencji podatkowych stanowi o wyodrębnieniu finansowym.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako możliwość realizacji określonych zadań gospodarczych przez ZCP. ZCP musi obejmować elementy niezbędne do samodzielnego realizowania działań gospodarczych.

Aby zatem część przedsiębiorstwa mogła zostać uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Materialne i niematerialne składniki majątkowe wchodzące w skład ZCP muszą umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej bez podejmowania dodatkowych działań mających na celu wyposażenie zespołu składników materialnych w zasoby niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej.

Zgodnie natomiast z poglądem prezentowanym w orzecznictwie (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 11 lutego 2011 r., sygn. IPPP1/443-1237/10-2/lSZ):,,Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że:

• zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w istniejącej strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, zakład (potwierdzone w zatwierdzonej strukturze organizacyjnej w formie wewnętrznego aktu prawnego),
• wzajemne powiązanie składników wskazuje na istnienie zależności pomiędzy tymi składnikami (dopiero ich wspólne działanie prowadzi do realizacji określonej kategorii zadań gospodarczych),
• wyodrębnioną strukturą organizacyjną kieruje: kierownik, dyrektor, któremu podlegają pracownicy zatrudnieni w tej komórce organizacyjnej.”

Z kolei Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z 4 marca 2020 r. sygn. 0114-KDIP4-1.4012.65.2019.3.AM uznał, że: „Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.”

W odniesieniu do analizowanego stanu faktycznego trzeba wskazać, że zbywane składniki majątku nie są wyodrębnione w powyższy sposób w strukturze przedsiębiorstwa Sprzedającego, co uniemożliwia zakwalifikowanie ich jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W tym zakresie trzeba wskazać, w szczególności, że Sprzedający, na moment złożenia niniejszego wniosku, jak i w momencie Transakcji, nie posiada i nie będzie posiadał żadnego statutu, regulaminu czy dokumentu o podobnym charakterze, z którego wynikałoby formalne wyodrębnienie organizacyjne Nieruchomości w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego, czy też fakt, że Nieruchomość stanowi wyodrębnioną jednostkę organizacyjną.

Ponadto Zbywca nie posiada i nie będzie posiadał odrębnego rachunku (subrachunku) bankowego, na który wpływają (będą wpływać) należności i są spłacane (będą spłacane) zobowiązania, związane wyłącznie z wykorzystywaniem Nieruchomości przez Zbywcę. Zbywca nie prowadzi oddzielnych ksiąg rachunkowych dla Nieruchomości, jak również nie sporządza odrębnego sprawozdania finansowego dla Nieruchomości (będzie tak również w momencie dokonania Transakcji). Przychody, koszty oraz należności i zobowiązania związane z Nieruchomością nie są - i nie będą na moment Transakcji - ewidencjonowane za pomocą wydzielonych odrębnych kont utworzonych dla Nieruchomości.

Zbywany zespół składników nie jest ponadto wystarczający dla wykonywania przy jego pomocy (samodzielnie) funkcji gospodarczych.

Całokształt przedstawionych powyżej okoliczności świadczy o tym, że planowana Transakcja sprzedaży Nieruchomości nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa ani jego zorganizowanej części, a zatem będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Na powyższy wniosek nie ma przy tym wpływu okoliczność, iż w związku z nabyciem Nieruchomości Spółka wstępuje w prawa i obowiązki wynikające z zawartych przez Sprzedającego umów najmu. Należy bowiem mieć na względzie, że skutek ten następuje z mocy samego prawa (art. 678 KC). Wejście nabywcy Nieruchomości na miejsce Sprzedającego w ww. stosunki najmu będzie automatycznym efektem dokonania sprzedaży Nieruchomości, jednakże nie oznacza to, że ww. prawa i obowiązki będą przedmiotem zbycia przez Sprzedającego.

Ponadto, trzeba uwzględnić, że następujące z mocy art. 678 KC przejęcie praw i obowiązków z umów najmu następuje z mocą ex nunc, tzn. od dnia dokonania zbycia Nieruchomości, natomiast nie obejmuje skonkretyzowanych, kwotowo wyrażonych wierzytelności i zobowiązań wynikłych z umów najmu, istniejących na dzień dokonania sprzedaży - por. E. Gniewek (red.) „Kodeks cywilny. Komentarz”, CH Beck Warszawa 2010 r.:

„Skutki wstąpienia nabywcy przedmiotu najmu na podstawie art. 678 KC zasadniczo nie obejmują praw i obowiązków stron powstałych przed chwilą nabycia. Stąd przysługuje mu prawo do czynszu za okres od chwili wstąpienia w najem (`(...)`) Najemca, który dokonał - przed zbyciem przez wynajmującego przedmiotu najmu - koniecznych napraw (art. 663 KC) lub innych napraw obciążających wynajmującego, nie może roszczeń z tego tytułu dochodzić od nabywcy. To samo dotyczy roszczeń odszkodowawczych najemcy za czas przed zbyciem. Nie przechodzą także na nabywcę roszczenia odszkodowawcze zbywcy do najemcy (wyr. SN z 5 czerwca 1986 r.„ IVCR 137/86, OSN1987, Nr 9, poz. 142)”.

Dodać należy, że stanowisko, iż sprzedaż nieruchomości zabudowanej budynkiem, w którym są wynajmowane powierzchnie, nie stanowi transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, ma również oparcie w orzecznictwie sądów administracyjnych - tak m.in.:

- wyroki Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z 27 czerwca 2017 r., sygn. akt I SA/Wr 956/16 i 960/16, dotyczące sprzedaży budynku galerii handlowej, której pomieszczenia były przedmiotem najmu, w które z mocy prawa wstąpił nabywca: „Jeśli podmiot gospodarczy prowadzi działalność gospodarczą m.in. w zakresie wynajmu powierzchni handlowych i czyni to poprzez wyodrębniony w jego strukturze organizacyjnej zakład (dział, wydział), to wyodrębnienie tego zakładu wiąże się z obsługą tej działalności przez pracowników, finansowaniem, obsługą istniejących umów, zawieraniem nowych, itp. Dopiero sprzedaż tak wyodrębnionego zakładu - jako całości - mogłaby spełniać warunek wyodrębnienia i zdolności do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej w rozumieniu art. 2pkt 27e ustawy VAT.

Jednak sprzedaż wyodrębnionych z takiego zakładu niektórych lub wszystkich nieruchomości, bez struktury składającej się na działalność w zakresie wynajmu nieruchomości, nie może być uznana za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ustalenie, że w ramach swojej działalności nabywca nieruchomości uprzednio wynajmowanych, także wykorzystuje te nieruchomości do działalności w zakresie ich wynajmu, nie jest wystarczająca do przyjęcia, że nieruchomości te w momencie ich sprzedaży, stanowiły zorganizowaną część przedsiębiorstwa.”

- wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 24 listopada 2016 r., sygn. akt I FSK 1316/15: „W sytuacji, gdy dany podmiot prowadzi tego rodzaju działalność poprzez wyodrębniony w strukturze organizacyjnej zakład (dział, wydział), obejmujący przypisane do tejże działalności w zakresie najmu nieruchomości, obsługę (pracowników), finansowanie, umowy, itp., sprzedaż takiego zakładu - jako całości - może spełniać warunek stosownego wyodrębnienia i zdolności do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

Natomiast sprzedaż wyodrębnionych z takiego zakładu pojedynczych lub nawet wszystkich nieruchomości, nie mogłaby być uznana za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Bez całej struktury składającej się na działalność w zakresie wynajmu nieruchomości - wciąż byłaby to jedynie sprzedaż nieruchomości, jako składników majątkowych. Okoliczność, że w ramach swojej działalności nabywca nieruchomości uprzednio wynajmowanych, także wykorzystuje te nieruchomości do działalności w zakresie wynajmu nieruchomości (czyni z nich przedmiot najmu) nie oznacza, że nieruchomości te w momencie ich sprzedaży stanowiły zorganizowaną część przedsiębiorstwa, co jest warunkiem zastosowania art. 6 pkt 1 u.p.t.u. ”

W tym miejscu należy również odwołać się do wydanych przez Ministerstwo Finansów Objaśnień podatkowych z 11 grudnia 2018 r.: Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych”(dalej: „Objaśnienia”).

Zgodnie z Objaśnieniami, co do zasady, dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegająca opodatkowaniu VAT. W tym zakresie, jako standardowe elementy typowe dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT, wskazano elementy takie jak: grunt, budynek (budynki), budowle, infrastruktura techniczna oraz przynależności, a także prawa i obowiązki z umów najmu, które przechodzą na kupującego z mocy prawa, jak również prawa i obowiązki z umów najmu (odpowiednio dzierżawy), na podstawie których wynajmowane powierzchnie nie zostały (i nie zostaną do dnia transakcji) przekazane najemcom.

Dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu VAT tylko w wyjątkowych okolicznościach, które zgodnie z Objaśnieniami, zachodzą wówczas, gdy po pierwsze, istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz, po drugie, istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Przy czym Minister Finansów doprecyzował, że w celu ustalenia, czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

1. prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finansowania i jest stroną takich umów;

2. umowy o zarządzanie nieruchomością;

3. umowy zarządzania aktywami;

4. należności o charakterze pieniężnym związanych z przenoszonym majątkiem.

Dodatkowo Minister Finansów wskazał, że w sytuacji, w której konieczne jest podejmowanie przez nabywcę dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki, wykluczona jest możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespół składników „umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę”.

Odnosząc wytyczne zawarte w Objaśnieniach do planowanej Transakcji (sprzedaży Nieruchomości) należy stwierdzić, że oprócz przeniesienia na Spółkę standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych, nie dojdzie do przeniesienia innych elementów, w tym, w szczególności, tych wyszczególnionych w Objaśnieniach jako wymagane do uznania przenoszonej nieruchomości za przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część.

Po pierwsze, nabycie Nieruchomości przez Spółkę nie byłoby potencjalnie wystarczające do kontynuowania działalności w zakresie wynajmu powierzchni Budynków i Budowli prowadzonej przez Sprzedającego, przede wszystkim ze względu na brak personelu niezbędnego do obsługi Nieruchomości w zakresie administracji i konserwacji.

Po drugie, Spółka w perspektywie nie ma zamiaru kontynuowania na Nieruchomości prowadzonej przez Sprzedającego działalności w zakresie najmu Budynków i Budowli. Jak wskazano na wstępie, Spółka nie nabywa Nieruchomości w celu prowadzenia na niej ww. działalności, ale w celu realizacji na Nieruchomości przedsięwzięcia, które będzie wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej opodatkowanej podatkiem VAT. Jedynie doraźnie, bezpośrednio po nabyciu Nieruchomości, Kupujący będzie prowadził na niej działalność analogiczną do Sprzedającego (tj. kontynuował najmy części Budynków i Budowli), ale docelowo zamierza wyburzyć Budynki i Budowle i wznieść na Nieruchomości nową zabudowę.

Calem Transakcji nie jest więc przejęcie i kontynuacja prowadzonej dotychczas przez Sprzedającego działalności w zakresie najmu powierzchni, ale pozyskanie terenu w celu prowadzenia działalności w zupełnie innym zakresie, tzn. realizacji inwestycji.

Także z tego względu zasadne jest zakwalifikowanie planowanej Transakcji jako sprzedaży nieruchomości, a nie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części; wartość ekonomiczną dla Nabywcy przedstawiają w tym przypadku głównie działki składające się na Nieruchomości, a nie możliwość prowadzenia na Nieruchomości dotychczasowej działalność w zakresie wynajmu.

Reasumując, zgodnie z Objaśnieniami, czynnikiem decydującym o zakwalifikowaniu transakcji jako zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części jest jednoczesne: istnienie zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Żaden z tych czynników nie występuje w przypadku planowanej Transakcji, co stanowi kolejną przesłankę świadczącą o tym, że nie jest to transakcja zbycia przedsiębiorstwa, ani jego zorganizowanej części, lecz odpłatna dostawa towarów, podlegająca opodatkowaniu VAT (tzn. objęta zakresem zastosowania przepisów ustawy o VAT).

Mając na uwadze powyższą argumentację, Nieruchomość nie może być uznana za przedsiębiorstwo lub ZCP. Planowanej Transakcji nie towarzyszy transfer składników wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Sprzedającego. Przedmiot planowanej Transakcji stanowi zatem jedynie sprzedaż Nieruchomości, która nie jest wyodrębniona organizacyjnie, funkcjonalnie, ani finansowo. Nieruchomość mogłaby jedynie potencjalnie - po uzupełnieniu jej o szereg składników, które nie są przedmiotem planowanej Transakcji, oraz podjęcia szeregu dodatkowych działań faktycznych i prawnych - stanowić przedsiębiorstwo lub ZCP.

Całokształt przedstawionych okoliczności przemawia zatem za uznaniem za prawidłowe stanowiska Stron, iż planowana sprzedaż Nieruchomości będzie podlegać regulacjom ustawy o VAT.

Ad 2

Na wstępie Strony pragną podkreślić, że celem niniejszego pytania nie jest określenie wysokości stawki VAT właściwej dla Transakcji, a jedynie potwierdzenie, że Transakcja w ogóle podlega regulacjom ustawy o VAT.

Strony zdają sobie sprawę, że narzędziem służącym do potwierdzenia stawki jest wiążąca informacja stawkowa (WIS), stąd w interpretacji chcą potwierdzić jedynie fakt, iż Transakcja podlega opodatkowaniu VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę towarów, stosownie do art. 7 ustawy o VAT, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Przez towary, w świetle art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, rozumie się natomiast rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Mając na uwadze powyższe przepisy należy uznać, że grunt spełnia definicję towaru, a jego zbycie (de facto zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu) w ramach umowy sprzedaży stanowi odpłatną dostawę towarów.

Z uwagi na to, że obie Nieruchomości są zabudowane i takie pozostaną na moment Transakcji (niezależnie od tego, że niektóre z Budynków zostaną do momentu Transakcji wyburzone), na gruncie ustawy o VAT planowaną transakcję dostawy Nieruchomości należy analizować w oparciu o przepisy odnoszące się do dostawy budynków, budowli lub ich części. Zgodnie bowiem z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, „W przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.”

Zgodnie natomiast z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Warunkiem zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT jest więc konieczność wykorzystywania towarów, będących przedmiotem dostawy, wyłącznie do działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług oraz brak prawa do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy ich nabyciu, imporcie lub wytworzeniu.

Odnosząc powyższe do Transakcji (tj. sprzedaży Nieruchomości) opisanej w niniejszym wniosku należy wskazać, że w ocenie Stron nie podlega ona zwolnieniu na mocy art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. Wynika to z faktu, że Nieruchomość była wykorzystywana przez Sprzedającego do prowadzenia działalności opodatkowanej VAT, a zatem nie była ona w ogóle wykorzystywana na cele działalności zwolnionej z VAT. Przesłanka zwolnienia, o której mowa w wymienionym przepisie, nie będzie miała zatem zastosowania w niniejszej sprawie.

Dostawa przedmiotowych Nieruchomości będzie natomiast zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Zgodnie z tym przepisem, zwalnia się od podatku:

„10) dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata”.

Jednocześnie, w myśl art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, pierwszym zasiedleniem jest „oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej;”.

Tym samym, mając powyższą definicję na uwadze należy wskazać, że w stosunku do Nieruchomości (wszystkich budynków i budowli położonych na gruncie) dokonano pierwszego zasiedlenia najpóźniej po nabyciu Nieruchomości przez Zbywcę w 2014 r. - nastąpiło to z uwagi na zawarte umowy najmu, bądź też wykorzystywanie Nieruchomości przez Sprzedającego na potrzeby własne.

Jednocześnie łączna wartość nakładów na ulepszenie niektórych z Budynków i Budowli, poniesionych przez Sprzedającego po nabyciu Nieruchomości, była co do każdego z ulepszanych Budynków i Budowli niższa niż 30% wartości początkowej, ustalonej zgodnie z przepisami o podatku dochodowym. W konsekwencji nakłady te nie miały wpływu na moment „pierwszego zasiedlenia” w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT.

Resumując, od momentu „pierwszego zasiedlenia” Nieruchomości upłynęły ponad 2 lata.

Oznacza to, że planowana dostawa Nieruchomości będzie dokonywana po upływie 2 lat od jej „pierwszego zasiedlenia”.

W konsekwencji będzie ona zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Oznacza to zarazem, że do dostawy tej będzie mogła być zastosowana możliwość rezygnacji ze zwolnienia od podatku VAT i wybór opodatkowania dostawy podatkiem od towarów i usług, na zasadach przewidzianych w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT:

„Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.”

Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10 (czyli zwolnienia dostawy budynku, budowli lub ich części dokonywanego po upływie dwóch lat od pierwszego zasiedlenia) i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części podatkiem VAT, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1. imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2. planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;

3. adres budynku, budowli lub ich części.

Jak zaznaczono w stanie faktycznym będącym podstawą niniejszego wniosku, zarówno Sprzedający jak i Kupujący, będą na moment Transakcji czynnymi podatnikami VAT, a zatem pierwszy z warunków dla wybrania opodatkowania VAT Transakcji, wymienionych w powołanym przepisie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, należy uznać za spełniony.

Jeśli chodzi o pozostałe przesłanki, należy wskazać, że Sprzedający i Kupujący już złożyli do właściwego naczelnika urzędu skarbowego, przed dniem dokonania Transakcji, oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 i ust. 11 ustawy o VAT (zgodne z wymogami ustawowymi).

W efekcie, w ocenie Zainteresowanych, do Transakcji nie będzie miało zastosowania zwolnienie z VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Do dostawy Nieruchomości nie znajdzie także zastosowanie zwolnienie z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT. Jak bowiem wynika z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, wskazany przepis znajduje zastosowanie wyłącznie w sytuacji, gdy dostawa budynków, budowli lub ich części nie jest objęta zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Tymczasem, w ocenie Zainteresowanych dostawa Nieruchomości będzie w całości objęta zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, ponieważ co najmniej 2 lata przed Transakcją miało już miejsce jej pierwsze zasiedlenie.

Powyższy mechanizm opodatkowania potwierdza przykładowo Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji z 2 stycznia 2018 r., sygn. 0113-KDIPT1-1.4012.788.2017.2.MW, wskazując, że: „Z analizy powołanych wyżej przepisów wynika, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a stanie się bezzasadne.”

W konsekwencji, w ocenie Zainteresowanych, do dostawy Nieruchomości w ramach Transakcji nie znajdzie zastosowania zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

W efekcie, całokształt przedstawionych okoliczności przemawia zatem za uznaniem za prawidłowe stanowiska Stron, iż Zainteresowani byli oraz na moment Transakcji będą uprawnieni do wyboru opodatkowania planowanej sprzedaży Nieruchomości podatkiem VAT (rezygnacji ze zwolnienia od podatku).

Ad 3

W ocenie Wnioskodawców, w sytuacji, gdy z zachowaniem wymogów formalnych przewidzianych w art. 43 ust. 10 i n. ustawy o VAT, Sprzedający i Spółka złożą oświadczenie o wyborze opcji opodatkowania dostawy Nieruchomości (co już nastąpiło) i na prawidłowo wystawionych przez Sprzedającego fakturach zostanie wykazany podatek VAT, Spółce będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku.

Przepis art. 86 ust. 1 ustawy o VAT wprowadza jedną z najistotniejszych zasad podatku VAT

- prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Uprawnienie to przysługuje zasadniczo wtedy, gdy nabyte towary i usługi będą wykorzystywane przez kupującego do wykonywania czynności opodatkowanych VAT. Dodatkowo, aby można było mówić o prawie do odliczenia, musi wystąpić podatek naliczony.

Zakładając, że nabycie przez Spółkę Nieruchomości zostanie opodatkowane podatkiem VAT według właściwej stawki, po stronie Spółki wystąpi podatek naliczony w wysokości wynikającej z faktur otrzymanych przez Spółkę (art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT).

Oznacza to, że spełnione będą zatem przesłanki odliczenia przez Spółkę podatku VAT naliczonego przy zakupie Nieruchomości przewidziane w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT.

Jednocześnie, w przypadku uznania za prawidłowe stanowiska Stron w zakresie dotyczącym pytania nr 1 i 2, do faktur wystawionych z tytułu sprzedaży Nieruchomości nie będzie miał zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, zgodnie z którym odliczenie nie może mieć miejsca, jeśli transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku. Transakcja bowiem będzie opodatkowana VAT - powyższy przepis nie będzie stanowił przeszkody do odliczenia przez Spółkę podatku VAT wykazanego na fakturach.

Powyższe przemawia zatem za uznaniem za prawidłowe stanowiska Stron w zakresie pytania nr 3, iż w sytuacji gdy:

a) strony Transakcji skorzystają z opcji wyboru opodatkowania VAT Transakcji, a

b) Spółka zrealizuje na Nieruchomości Inwestycję (przy wykorzystaniu m.in. WZ) albo inną inwestycję (bez wykorzystywania WZ), która będzie wykorzystywana do działalności gospodarczej i czynności opodatkowanych podatkiem VAT,

- Spółce będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku od towarów i usług wynikającego z faktur dokumentujących sprzedaż Nieruchomości.

Reasumując, mając na uwadze, że nabyta Nieruchomość będzie wykorzystywana przez Kupującego do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, Kupującemu będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego na zasadach ogólnych, przewidzianych w ustawie o VAT.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej ustawą,

opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy,

przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Przez towary – na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy,

rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy,

przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „transakcji zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, należy odwołać się do definicji sformułowanej w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.), zwana dalej Kodeks cywilny.

Stosownie do ww. artykułu Kodeksu cywilnego, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),

2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,

4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

5. koncesje, licencje i zezwolenia,

6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

8. tajemnice przedsiębiorstwa,

9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w ww. przepisie określenie „w szczególności” wskazuje na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej – brak któregoś z tych elementów może nie pozbawiać zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa. Nie wszystkie elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, by bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa. O tym, jakie konkretnie składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne. Każdorazowo należy więc badać okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją.

Zgodnie natomiast z art. 552 Kodeksu cywilnego

czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Na podstawie art. 2 pkt 27e ustawy

przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana cześć przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana cześć przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako np. dział, wydział, oddział. Ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa obrotowe, ale także czynnik ludzki, a więc pracownicy.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Zatem, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

2. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

• zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
• faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład części przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Z informacji zawartych we wniosku wynika, że Wnioskodawca („Zbywca” lub „Sprzedający”) - zarejestrowany jako czynny podatnik podatku od towarów i usług zamierza sprzedać B spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa („Kupujący” lub „Nabywca” lub „Spółka”), również zarejestrowanej jako podatnik VAT czynny („Zainteresowani” lub „Strony”): prawo użytkowania wieczystego działki nr 1/1 oraz prawo własności znajdujących się na niej budynków i budowli oraz prawo użytkowania wieczystego działki nr 1/2, oraz prawo własności znajdujących się na niej budynków i budowli. W ramach Transakcji przeniesione zostaną również: prawa (w tym autorskie majątkowe i zależne - w następującym zakresie: utrwalanie i zwielokrotnianie utworów każdą możliwą techniką, obrotu oryginałem lub egzemplarzami utworów, udostępnianie oryginału albo egzemplarzy, przekazywanie utworów za pośrednictwem sieci komputerowych w dowolnym standardzie, systemie i formacie, wykorzystanie utworów na potrzeby wykonania, w całości bądź w części, przewidzianych przez nie zamierzeń inwestycyjnych, Karta informacyjna o planowanym przedsięwzięciu dla przedsięwzięcia inwestycyjnego z 2015 r., dotycząca Inwestycji, a także przysługujące Sprzedającemu prawa do wszystkich dokumentów, w tym opracowań, związanych z uzyskaniem WZ - w tym zakresie Strony ustaliły dodatkowe wynagrodzenie za jej przeniesienie na Kupującego, wszelkie nakłady na Nieruchomości poniesione przez Sprzedającego do chwili dokonania Transakcji, ponadto, Sprzedający zobowiąże się w akcie notarialnym obejmującym umowę przenoszącą na Kupującego Nieruchomość przenieść na Kupującego lub wyrazić zgodę na przeniesienie na Kupującego przez właściwe organy, instytucje, podmioty - odpowiednio do ich rodzaju- wszystkie możliwe do przeniesienia, a przysługujące Sprzedającemu akty administracyjne (w szczególności decyzje) dotyczące Nieruchomości, a także wszelkie możliwe do przeniesienia uzgodnienia, pozwolenia, zgody, opinie, warunki związane z Nieruchomością.

Przedmiotem Transakcji nie będą natomiast inne składniki majątku Sprzedającego niż wskazane wyżej. W szczególności Kupujący nie przejmie, poza wskazanymi wyżej składnikami, żadnych wartości niematerialnych i prawnych, know-how, aktywów mogących stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa, oznaczeń indywidualizujących przedsiębiorstwo Sprzedającego lub jego część, a także innych praw, wierzytelności, zobowiązań, praw i obowiązków z umów czy też środków pieniężnych lub papierów wartościowych Sprzedającego. Kupujący nie przejmie ksiąg rachunkowych prowadzonych przez Sprzedającego ani żadnych rachunków bankowych. Na moment Transakcji Sprzedający nie będzie zatrudniał pracowników, dla których Nieruchomość byłaby zakładem pracy, w związku z czym jej nabycie przez Nabywcę nie spowoduje skutku, że Nabywca stanie się stroną istniejących stosunków pracy. Nabycie Nieruchomości przez Kupującego nie wiąże się z przejściem zakładu pracy w rozumieniu art. 231 Kodeksu pracy.

Umowy najmu zostaną na dzień planowanej Transakcji nabycia Nieruchomości przeniesione na Nabywcę z mocy prawa na podstawie art. 678 § 1 Kodeksu Cywilnego. (Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki wynajmującego), chyba że przed dniem planowanej Transakcji poszczególne umowy zostaną rozwiązane. Sprzedający przeniesie na Nabywcę także zabezpieczenia i gwarancje dotyczące umów najmu istniejących na dzień planowanej Transakcji i przenoszonych na Kupującego z mocy prawa. W ramach i w związku z planowaną Transakcją nie zostaną, przeniesione (w drodze cesji bądź jakiejkolwiek innej czynności prawnej) ze Sprzedającego na Kupującego inne prawa, obowiązki, należności i zobowiązania związane z funkcjonowaniem Nieruchomości, takie jak: prawa i obowiązki wynikające z umów ubezpieczenia Nieruchomości (chyba, że Strony ostatecznie postanowią inaczej), prawa i obowiązki wynikające z umów serwisowych oraz umowy o zarządzanie nieruchomością, ponieważ takie umowy nie zostały zawarte przez Sprzedającego.

Sprzedający, na moment złożenia niniejszego wniosku, jak i w momencie Transakcji, nie posiada i nie będzie posiadał żadnego statutu, regulaminu czy dokumentu o podobnym charakterze, z którego wynikałoby formalne wyodrębnienie organizacyjne Nieruchomości w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego, czy też fakt, że Nieruchomość stanowi wyodrębnioną jednostkę organizacyjną (np. oddział wyodrębniony w KRS).

Ponadto Zbywca nie posiada i nie będzie posiadał odrębnego rachunku (subrachunku) bankowego, na który wpływają (będą wpływać) należności i są spłacane (będą spłacane) zobowiązania związane wyłącznie z wykorzystywaniem Nieruchomości przez Zbywcę. Zbywca nie prowadzi oddzielnych ksiąg rachunkowych dla Nieruchomości, jak również nie sporządza odrębnego sprawozdania finansowego dla Nieruchomości (pozostanie to aktualne także w momencie dokonania Transakcji). Przychody, koszty oraz należności i zobowiązania związane z Nieruchomością nie są - i nie będą na moment Transakcji - ewidencjonowane za pomocą wydzielonych, odrębnych kont utworzonych dla Nieruchomości.

Państwa wątpliwości powstałe na tle przedstawionego we wniosku opisu sprawy dotyczą w pierwszej kolejności tego, czy planowana Transakcja (sprzedaż Nieruchomości) będzie podlegać przepisom ustawy o VAT.

Biorąc pod uwagę opis sprawy oraz powołane przepisy należy stwierdzić, że przedmiot planowanej Transakcji sprzedaży nie będzie stanowił przedsiębiorstwa w rozumieniu powołanego art. 551 Kodeksu cywilnego, ponieważ zbyciu nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Sprzedającego.

Okoliczności sprawy nie potwierdzają również, że opisany we wniosku przedmiot sprzedaży stanowi w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy, który by spełnił przesłanki zawarte w art. 2 pkt 27e ustawy. Przedmiotem Transakcji będzie Nieruchomość wraz ze znajdującymi się na niej zabudowaniami. Z treści wniosku wynika, że Sprzedający w momencie Transakcji, nie posiada i nie będzie posiadał żadnego statutu, regulaminu czy dokumentu o podobnym charakterze, z którego wynikałoby formalne wyodrębnienie organizacyjne Nieruchomości w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego, czy też fakt, że Nieruchomość stanowi wyodrębnioną jednostkę organizacyjną (np. oddział wyodrębniony w KRS). Ponadto Zbywca nie zatrudnia pracowników, w związku z czym w ramach Transakcji nie dojdzie również do przeniesienia na Nabywcę zakładu pracy Zbywcy. Ponadto na nabywcę nie zostanie przeniesiony szereg składników, tj. m.in.: prawa i obowiązki wynikające z umów ubezpieczenia Nieruchomości (chyba, że Strony ostatecznie postanowią inaczej), prawa i obowiązki wynikające z umów serwisowych oraz umowy o zarządzanie nieruchomością, ponieważ takie umowy nie zostały zawarte przez Sprzedającego. Ponadto Zbywca nie prowadzi oddzielnych ksiąg rachunkowych dla Nieruchomości, jak również nie sporządza odrębnego sprawozdania finansowego dla Nieruchomości co oznacza, że przedmiot zbycia nie będzie stanowił części przedsiębiorstwa, która jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Mając zatem na uwadze okoliczności sprawy i obowiązujące przepisy należy stwierdzić, że w analizowanej sprawie nie zostaną spełnione warunki pozwalające na uznanie, że przedmiotem Transakcji będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego lub zorganizowana część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy. Tym samym, w odniesieniu do planowanej Transakcji sprzedaży Nieruchomości (zabudowanych działek nr 1/1 i nr 1/2) nie będzie mieć zastosowania wyłączenie z opodatkowania wskazane w art. 6 pkt 1 ustawy. Zatem planowana Transakcja będzie stanowić dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Państwa wątpliwości dotyczą również tego czy sprzedaż Nieruchomości będzie korzystać ze zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT - a Zainteresowani będą uprawnieni do zrezygnowania z powyższego zwolnienia oraz wyboru opodatkowania planowanej Transakcji podatkiem VAT.

Z wniosku wynika, że przedmiotem Transakcji jest nieruchomość obejmująca: Prawo użytkowania wieczystego działki nr 1/1 wraz z prawem własności znajdujących się na niej budynków biurowych wzniesionych w 1970 r. oraz prawo użytkowania wieczystego działki nr 1/2 wraz z prawem własności znajdujących się na niej budynków wzniesionych w 1970 r. Ponadto, na ww. działkach znajdują się budowle: drogi i place z trylinki, droga wjazdowa z asfaltobetonu, place składowe z płyt drogowych, ogrodzenie terenu, oświetlenie terenu i inne służące do prawidłowego korzystania z nieruchomości. Sprzedający ma zamiar sprzedać Kupującemu również prawo własności Budowli. Sprzedający zakupił (nabył) Nieruchomość (tj. prawo wieczystego użytkowania Nieruchomości i własność Budynków i Budowli) w 2014 r. W momencie zakupu przez Zbywcę Nieruchomość była już zabudowana Budynkami i Budowlami. Po dokonaniu zakupu Nieruchomości w 2014 r., niektóre Budynki i Budowle były ulepszane przez Sprzedającego. Nakłady poniesione przez Sprzedającego na ulepszenia poszczególnych Budynków nie przekroczyły jednak 30% wartości początkowej żadnego z Budynków ani Budowli (w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym). Obecnie wynajmowana jest część powierzchni w Budynkach i niektóre części Budowli. Niektóre Budynki i Budowle były przedmiotem najmu również w przeszłości. Wszystkie Budynki i Budowle, w okresach, kiedy nie są i nie były przedmiotem najmu, są/były wykorzystywane przez Sprzedającego na jego potrzeby własne od momentu nabycia Nieruchomości. Uzyskiwane przez Sprzedającego przychody z tytułu najmu powierzchni w Budynkach podlegały/podlegają opodatkowaniu przy zastosowaniu 23% stawki podatku VAT. Nieruchomość nigdy nie była wykorzystywana przez Zbywcę do prowadzenia działalności zwolnionej z VAT.

W związku z Państwa wątpliwościami należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku.

Zastosowanie zwolnienia od podatku, jako odstępstwo od zasady powszechności i równości opodatkowania, możliwe jest jedynie w przypadku wykonywania czynności ściśle określonych w ustawie oraz w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie jej upoważnienia.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostaw towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy,

zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Przez pierwsze zasiedlenie, według art. 2 pkt 14 ustawy,

rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy,

zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z powyższego przepisu wynika, że prawo do zwolnienia przysługuje wówczas, gdy w stosunku do obiektów będących przedmiotem sprzedaży nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego oraz dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

W tym miejscu należy zaznaczyć, że jeżeli do dostawy Nieruchomości, nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy,

zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Ponadto w myśl art. 43 ust. 10 ustawy o VAT,

podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym stanowi art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2. złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy o VAT

oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 musi również zawierać:

1. imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2. planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części - w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3. adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W tym miejscu należy wyjaśnić, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle bądź ich części, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym

w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu, przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków, budowli lub ich części w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, opodatkowana jest również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

W okolicznościach niniejszej sprawy doszło do pierwszego zasiedlenia opisanej Nieruchomości i od tego momentu do momentu sprzedaży upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Nieruchomość od 2014 r. była bowiem użytkowana (na potrzeby własne, najem) jak również Sprzedający nie ponosił i do dnia Transakcji nie poniesie wydatków na jej ulepszenie, których wartość w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekroczyłaby 30% jej wartości początkowej.

W związku z powyższym, dla dostawy budynków i budowli znajdujących się na działkach nr 1/1 i nr 1/2 w dniu Transakcji zostaną spełnione warunki do zastosowania zwolnienia od podatku VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W konsekwencji dostawa Nieruchomości – prawo użytkowania wieczystego działki nr 1/1 oraz nr 1/2 - przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy, również objęte będzie zwolnieniem od podatku od towarów i usług.

Z uwagi na fakt, że dostawa Nieruchomości będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, to analiza zwolnienia tej dostawy wynikająca z przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a i 43 ust. 1 pkt 2 ustawy jest bezzasadna.

Zauważyć należy, że zwolnienie z podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy jest fakultatywne i przy spełnieniu warunków wynikających z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy dostawca i nabywca mają możliwość rezygnacji z niniejszego zwolnienia i wyboru opodatkowania planowanej dostawy wskazanych powyżej obiektów.

Ze złożonego wniosku wynika, że intencją stron Transakcji jest rezygnacja ze zwolnienia od podatku oraz złożenie przed dniem Transakcji wspólnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania dostawy Budynków i budowli.

W związku z powyższym jeśli przed dokonaniem dostawy przedmiotowej Nieruchomości Zainteresowani złożą właściwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy, zgodne oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia dostawy Nieruchomości, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 11 ustawy, to wówczas Transakcja ta będzie podlegała opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT. Zatem przy spełnieniu ww. warunków Transakcja sprzedaży Nieruchomości nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT.

Państwa wątpliwości dotyczą również prawa do odliczenia oraz zwrotu podatku od towarów i usług w związku z nabyciem tej Nieruchomości.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT

w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do treści art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT

kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Z art. 87 ust. 1 ustawy wynika, że

w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego. Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

W każdym przypadku należy dokonać oceny, czy intencją podatnika wykonującego określone czynności, z którymi łączą się skutki podatkowoprawne, było wykonywanie czynności opodatkowanych.

Należy również podkreślić, że ustawodawca przyznał podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

W myśl art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT

nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z opisu sprawy wynika, że zarówno Nabywca i Zbywca będą w momencie zawarcia Transakcji zarejestrowanymi podatnikami VAT czynnymi. Zainteresowani zamierzają złożyć przed dniem Transakcji w stosunku do dostawy Nieruchomości oświadczenie o wyborze opodatkowania podatkiem VAT w odniesieniu do sprzedaży Nieruchomości, rezygnując tym samym ze zwolnienia od podatku VAT w odniesieniu do dostawy tej Nieruchomości. Nabywca zamierza wykorzystywać przedmiotową nieruchomość w działalności gospodarczej do czynności opodatkowanych podatkiem VAT. Kupujący zamierza wykorzystać Nieruchomość do sprzedaży lub najmu/dzierżawy.

Wobec powyższego spełniona zostanie podstawowa przesłanka warunkująca prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikająca z art. 86 ust. 1 ustawy, jaką jest związek dokonanego nabycia Nieruchomości z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi. Zatem Kupujący będzie miał prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu nabycia Nieruchomości.

Tym samym Kupującemu z tego tytułu będzie również przysługiwało prawo do zwrotu różnicy podatku, o której mowa w art. 87 ust. 1 ustawy w sytuacji wystąpienia w okresie rozliczeniowym nadwyżki podatku naliczonego nad należnym.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja rozstrzyga w zakresie podatku od towarów i usług, w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygniecie.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością – spółka komandytowa (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (`(...)`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm. (dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).