0111-KDIB3-1.4012.817.2021.1.IK

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r., poz. 1540 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 21 września 2021 r. (data wpływu 21 września 2021 r.), uzupełnionym pismem z 17 listopada 2021 r. (data wpływu 19 listopada 2021 r.) oraz pismem z 14 grudnia 2021 r. (data wpływu 14 grudnia 2021 r.), o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku obowiązku dokonania korekty podatku VAT (podatek od towarów i usług) naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji – jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 21 września 2021 r. został złożony ww. wniosek, uzupełniony pismem z 17 listopada 2021 r. (data wpływu 19 listopada 2021 r.) oraz pismem z 14 grudnia 2021 r. (data wpływu 14 grudnia 2021 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku obowiązku dokonania korekty podatku VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

1. Informacje ogólne

1. Na wstępie Y. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Nabywca”, „Kupujący”, „Wnioskodawca” lub „Spółka”) pragnie wskazać, że w dniu 21 września 2021 r. wystąpiła z wnioskiem wspólnym wraz z I. (dalej: „Sprzedający”) o wydanie interpretacji indywidualnej („Wniosek wspólny”). W opisie zdarzenia przyszłego Wniosku wspólnego wskazał okoliczności opisane w pkt 5-37 poniżej, które stanowią również element opisu zdarzenia przyszłego niniejszego wniosku.

2. Nabywca i Sprzedający będą łącznie zwani dalej „Zainteresowanymi”.

3. We Wniosku wspólnym Zainteresowani zadali następujące pytania:

1. Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji przedmiot Transakcji będzie podlegał opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT? (dalej „Pytanie 1”)

2. Czy sprzedaż Przedmiotu Transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona? (dalej „Pytanie 2”)

3. Czy Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji? (dalej: „Pytanie 3”).

4. Czy sprzedaż przedmiotu Transakcji nie będzie podlegała opodatkowaniu PCC (podatek od czynności cywilnoprawnych) zgodnie z art. 2 pkt 4 lit a) ustawy o PCC? (dalej „Pytanie 4”)

4. We Wniosku wspólnym Zainteresowani przedstawili wspólne stanowisko zgodnie z którym:

1. Zdaniem Zainteresowanych, przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji przedmiot Transakcji będzie podlegał opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT. (dalej „Stanowisko w zakresie Pytania 1 ”)

2. Zdaniem Zainteresowanych, sprzedaż przedmiotu Transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona. (dalej „Stanowisko w zakresie Pytania 2”)

3. Zdaniem Zainteresowanych, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji. (dalej: „Stanowisko w zakresie Pytania 3”).

4. Zdaniem Zainteresowanych, sprzedaż przedmiotu Transakcji nie będzie podlegała opodatkowaniu PCC zgodnie z art. 2 pkt 4 lit a) ustawy o PCC (dalej „Stanowisko w zakresie Pytania 4”)

5. Wnioskodawca jest polskim rezydentem podatkowym zarejestrowanym jako czynny podatnik VAT w Polsce, posiada w Polsce siedzibę i miejsce działalności gospodarczej. Przedmiotem działalności Nabywcy jest nabywanie nieruchomości i realizacja projektów budowlanych w szczególności inwestycji deweloperskich jak również wynajem i zarządzanie nieruchomościami.

6. Przedmiotem działalności Sprzedającego jest wynajem i zarządzanie nieruchomościami.

7. Na moment dokonania Transakcji, zdefiniowanej poniżej, Zainteresowani będą zarejestrowani w Polsce jako czynni podatnicy VAT. Zainteresowani nie są i na moment Transakcji nie będą podmiotami powiązanymi w rozumieniu ustawy VAT oraz ustawy CIT (podatek dochodowy od osób prawnych).

2. Informacje dotyczące nieruchomości

8. Na moment złożenia wniosku Sprzedający jest właścicielem następujących nieruchomości gruntowych położonych w G. (przy czym w działach II opisanych poniżej ksiąg wieczystych ujawniona jest w dalszym ciągu poprzednia forma prawna Sprzedającego (tj. spółka pod firmą N., która to spółka przekształciła się w Sprzedającego, zgodnie z uchwałą nr 1 wspólników spółki N. z dnia 27 kwietnia 2020 roku, objętej protokołem sporządzonym przez notariusza. Fakt tego przekształcenia ujawniony jest w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego):

• nieruchomości stanowiącej działkę gruntu nr 84/7 o powierzchni 0,3071 ha, dla której Sąd Rejonowy prowadzi księgę wieczystą nr … („Działka 1”);

• nieruchomości stanowiącej działkę gruntu nr 81/1 o powierzchni 0,0154 ha, dla której Sąd Rejonowy prowadzi księgę wieczystą nr … („Działka 2”).

Działka 1 i Działka 2 łącznie zwane w dalszej części niniejszego wniosku „Działkami”.

9. Działki nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego. Działki są objęte decyzją o warunkach zabudowy Prezydenta Miasta („Decyzja WZ”), zgodnie z którą w odniesieniu do Działek ustalono warunki i szczegółowe zasady zagospodarowania terenu oraz jego zabudowy polegającej na budowie budynku wielorodzinnego mieszkalno-usługowego z garażami podziemnymi wraz z drogami wewnętrznymi i niezbędną infrastrukturą techniczną, w miejscu obecnego budynku usługowego.

10. Sprzedający jest ponadto właścicielem budynku usługowo-handlowego „Budynek”, sklasyfikowanego pod symbolem PKOB 1230, o powierzchni użytkowej 1954,76 m2 (dalej: „Budynek”) oraz następujących budowli, które spełniają definicję „budowli” zawartą w ustawie z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2018 r. poz. 1202 z późn. zm): drogi i place oraz oświetlenie zewnętrzne (drogi i place oraz oświetlenie zewnętrzne łącznie zwane dalej „Budowlami”). Zarówno Budynek jak i Budowle posadowione są na Działce 1.

11. Opisane wyżej Działki, Budynek i Budowle, w dalszej części niniejszego wniosku są łącznie określane jako „Nieruchomość”.

12. Nieruchomość stanowi główny majątek Sprzedającego.

13. Sprzedający nabył Budynek, Budowle oraz Działkę 1 na podstawie umowy sprzedaży z dnia 17 października 2019 r., zawartej przed Kancelaria Notarialna (…) od spółki P. spółka akcyjna; przedmiotowa transakcja była opodatkowana podatkiem VAT.

14. Sprzedający nabył Działkę 2 na podstawie umowy sprzedaży z dnia 9 grudnia 2019 r., zawartej przed notariuszem (…) od K.; przedmiotowa transakcja była opodatkowana podatkiem VAT.

15. Sprzedający jest i był w pełni uprawniony do odliczenia podatku VAT naliczonego od nabycia odpowiednio Nieruchomości.

16. W chwili obecnej na Działce 1 znajdują się dokładnie te same Budowle oraz ten sam Budynek, które znajdowały się na niej w chwili nabycia przez Sprzedającego w roku 2019. Od momentu nabycia Nieruchomości przez Sprzedającego na Działce 1 nie zostały wzniesione żadne nowe budynki, ani budowle w rozumieniu definicji „budowli” zawartej w ustawie z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2018 r. poz. 1202 z późn. zm).

17. Aktualnie na Działce 2 znajduje się ogrodzenie z drutu wraz z bramą wjazdową, które są przejawem samowoli budowanej sąsiadów. Naniesienia te zostaną usunięte z Działki 2 przed dniem zawarcia Umowy sprzedaży. Działka 2 na moment zawarcia Umowy sprzedaży będzie więc niezabudowana i nie będą znajdowały się na niej żadne budowle, budynki ani obiekty budowlane.

18. Przez Działki przechodzi infrastruktura techniczna związana z mediami (w tym sieć ciepłownicza, sieć wodociągowa, sieć kanalizacyjna, sieć elektroenergetyczna) należąca do podmiotów trzecich i nie będąca własnością Sprzedającego.

19. Na dzień złożenia niniejszego wniosku od dnia oddania całej powierzchni Budynku oraz Budowli do używania minęły co najmniej dwa lata (przy czym powierzchnia Budynku mogła być oddawana w najem sukcesywnie).

20. Na moment złożenia niniejszego wniosku Sprzedający osiąga dochody z tytułu wynajmu powierzchni Budynku opodatkowane VAT i nie zwolnione od tego podatku. Budowle nie są przedmiotem odrębnych umów najmu, obsługują one bowiem Budynek i warunkują jego prawidłowe użytkowanie zgodnie z przeznaczeniem.

21. Sprzedający wykorzystywał Nieruchomość wyłącznie do działalności opodatkowanej VAT (i tym samym nie wykorzystywał jej w żadnym okresie poza prowadzoną przez niego działalnością gospodarczą). Sprzedający nie wykorzystywał Nieruchomości wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

22. Sprzedający nie ponosił żadnych innych istotnych wydatków na ulepszenie Budynku ani

ulepszenie Budowli w rozumieniu ustawy o CIT (tj. przebudowę, rozbudowę, rekonstrukcję, adaptację, aranżacje, modernizację lub remont Budynku lub Budowli), ani nie dokonał istotnych ulepszeń (przebudowy, rozbudowy, rekonstrukcji, adaptacji, aranżacji, modernizacji lub remontu) Budynku lub Budowli, które skutkowały zwiększeniem wartości początkowej poszczególnych obiektów (tj. Budynku lub poszczególnych Budowli) o ponad 30%. Ponadto Sprzedający nie ponosił wydatków na prace adaptacyjne i aranżacyjne poszczególnych powierzchni wynajmowanych najemcom, które miały na celu dostosowanie tej powierzchni do celów specyfiki i wymogów działalności gospodarczej danego najemcy.

23. W celu zapewnienia obsługi Budynku i jego funkcjonowania zgodnie z przeznaczeniem, Sprzedający aktualnie jest stroną m.in. następujących umów:

1. umowy o obsługę spółki, która dotyczy zarządzania Nieruchomością, („Umowa o Zarządzanie”), której przedmiotem jest w szczególności zarządzanie i administrowanie najmem, poszukiwanie nowych najemców - komercjalizacja, wystawianie faktur, koordynacja i usuwanie awarii, pobór czynszów i innych należności od najemców, oraz prowadzenie ich aktualnej ewidencji, windykacja ewentualnych zaległości, planowanie i przygotowanie zestawień dot. Nieruchomości, doradztwo strategiczne;

2. umowy o zaopatrzenia w wodę i odprowadzania ścieków przemysłowych;

3. umowy sprzedaży ciepła;

4. umowy kompleksowej na dostawę energii;

5. umowy dzierżawy i najmu pojemników do gromadzenia odpadów.

24. Sprzedający jest również stroną umów najmu powierzchni użytkowej Budynku (co zostało wskazane powyżej).

25. Na dzień Transakcji, o której mowa poniżej, Sprzedający może być stroną także innych umów niż umowy wymienione w pkt 23).

Opis transakcji sprzedaży

26. W związku z podjęciem decyzji o sprzedaży Nieruchomości na zasadach i w zakresie opisanym w niniejszym wniosku („Transakcja”), Sprzedający zawarł z Kupującym w dniu 7 września 2021 r. list intencyjny („List intencyjny”) określający wolę zawarcia Transakcji oraz istotne jej aspekty. Zgodnie z Listem intencyjnym Zainteresowani planują zawrzeć umowę sprzedaży Nieruchomości („Umowa sprzedaży” lub „Umowa przenosząca”) na podstawie której:

1. Sprzedający sprzeda prawo własności Działek;

2. Sprzedający sprzeda prawo własności Budynku;

3. Sprzedający sprzeda prawo własności Budowli;

4. Sprzedający przeniesie na Nabywcę Decyzję WZ (tj. wyrazi zgodę na przeniesienie Decyzji WZ na Nabywcę w akcie notarialnym obejmującym Umowę sprzedaży lub w odrębnym dokumencie podpisywanym wraz z Umową sprzedaży);

5. Sprzedający przeniesie na Nabywcę autorskie prawa majątkowe do dokumentacji projektowej architektonicznej lub budowlanej, w zakresie w jakim przysługują Sprzedającemu („Prawa IP”);

6. Sprzedający przekaże (tj. wyda Nabywcy) całą posiadaną dokumentację dotyczącą Nieruchomości, w tym prawną i techniczną („Dokumentacja techniczna”),

7. przejdą na Nabywcę, z mocy prawa, na podstawie art. 678 § 1 k.c., prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów najmu

8. o ile jakiekolwiek zabezpieczenia umów najmu będą przysługiwać Sprzedającemu na datę zawarcia Umowy sprzedaży - Sprzedający przeniesie na Kupującego wszelkie prawa, wierzytelności i roszczenia z zabezpieczeń umów najmu zawartych w odniesieniu do Budynku, w tym zabezpieczenia w formie kaucji gwarancyjnych.

27. W zakresie umów o dostawę usług i mediów dotyczących dostawy mediów do Nieruchomości Sprzedający będzie uprawniony do ich wypowiedzenia w dniu Transakcji lub przed tym dniem, a Zainteresowani skoordynują zawarcie przez Nabywcę nowych umów zabezpieczających zapewniających poprawne funkcjonowanie Nieruchomości ze skutkiem na dzień następujący po dacie Transakcji. W sytuacji, gdyby okazało się, że nie jest możliwe rozwiązanie umów na dostawę mediów do daty Transakcji i zawiązanie w tej dacie nowych umów przez Sprzedającego to Nabywca nie przejmuje żadnych praw i obowiązków Sprzedającego z umów o dostawę usług i mediów. Nabywca nie wyklucza możliwości zawarcia umów z tymi samymi dostawcami mediów, z których usług korzystał Sprzedający, byłoby to jednak dokonane wyłącznie po analizie konkurencyjności ofert innych dostawców oraz możliwości zawarcia takich umów z innymi dostawcami.

28. Zgodnie z ustaleniami Sprzedającego i Nabywcy, Sprzedający nie przeniesie na Nabywcę w ramach transakcji żadnych innych składników majątku, praw i obowiązków lub innych elementów poza wskazanymi w pkt 23) powyżej i wyraźnie uzgodnionymi miedzy stronami transakcji, w szczególności przedmiotem umowy nie będą:

a) firma (oznaczenia Sprzedającego w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego);

b) prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych uzyskanych w odniesieniu do Nieruchomości;

c) prawa i obowiązki wynikające z umów wskazanych w pkt 23) powyżej, tj. w szczególności Umowy o zarządzanie;

d) prawa do strony internetowej Sprzedającego;

e) prawa majątkowe do znaku towarowego Sprzedającego;

f) należności i zobowiązania bilansowe i pozabilansowe, w tym zobowiązania handlowe;

g) rachunki bankowe i środki na tych rachunkach bankowych;

h) finansowanie związane z Nieruchomością (aktualnie Sprzedający nie jest stroną takich umów),

i) księgi rachunkowe i inne dokumenty korporacyjne związane z działalnością operacyjną Sprzedającego,

j) know-how związany z działalnością gospodarczą/przedsiębiorstwem Sprzedającego.

29. Przedmiot Transakcji zostanie sprzedany w zamian za cenę, która zostanie zwiększona o VAT, o ile Organ uzna stanowisko Zainteresowanych w zakresie opodatkowania VAT transakcji za prawidłowe. W Umowie przenoszącej, która zostanie zawarta pomiędzy Sprzedającym a Nabywcą, określonym składnikom majątkowym będącym przedmiotem Transakcji mogą zostać przypisane określone części ceny. Cena sprzedaży Nieruchomości obejmie przeniesienie na Kupującego praw i obowiązków z tytułu zawartych umów najmu, Decyzji WZ, Dokumentacji technicznej, praw i roszczeń wynikających z zabezpieczeń umów najmu.

Wydzielenie organizacyjne i finansowe

30. Nieruchomość (wraz z pozostałymi składnikami majątkowymi i prawami będącymi przedmiotem Transakcji) nie stanowi oddziału, zakładu, czy też oddzielnej jednostki organizacyjnej (w tym w szczególności na podstawie uchwały odpowiednich organów lub innych aktów wewnętrznych) przedsiębiorstwa Sprzedającego.

31. W oparciu o prowadzoną przez Sprzedającego ewidencję księgową jest możliwe przyporządkowanie do sprzedawanej Nieruchomości przychodów i należności z tytułu najmów oraz opłat eksploatacyjnych dotyczących utrzymania Nieruchomości oraz kosztów i zobowiązań bezpośrednio związanych z tymi przychodami.

32. Sprzedający nie zatrudnia żadnych pracowników. Tym samym, w wyniku Transakcji nie dojdzie do przejścia pracowników, zakładu pracy, ani części zakładu pracy Sprzedającego na Nabywcę.

Pozostałe informacje

33. Sprzedający i Nabywca zamierzają złożyć w stosunku do Nieruchomości:

• do organu podatkowego właściwego dla nabywcy przed dniem dokonania dostawy (przed dniem Umowy przenoszącej), lub

• w Umowie przenoszącej zawartej w formie aktu notarialnego, w przypadku zawarcia umowy przenoszącej po 1 października 2021 r.

zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie VAT dostawy Nieruchomości i rezygnują ze zwolnienia z opodatkowania VAT sprzedaży Nieruchomości, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT (spełniające warunki, o których mowa w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT).

34. Intencją Sprzedającego i Nabywcy wyrażoną w liście intencyjnym jest zawarcie Umowy Sprzedaży nie później niż do 20 grudnia 2021 r., jednak strony nie mogą wykluczyć, że taka transakcja mogłaby również zostać zawarta w roku 2022.

35. Kupujący posiada środki własne do sfinansowania Transakcji i nie będzie finansować żadnej części Transakcji długiem wobec osób trzecich.

Plany Nabywcy odnośnie Nieruchomości po jej nabyciu

36. Intencją Nabywcy jest realizacja na Działkach inwestycji deweloperskiej polegającej na budowie budynku mieszkalnego, który będzie wykorzystywany do wykonywania działalności opodatkowanej VAT (sprzedaż mieszkań) i nie zwolnionej od tego podatku. Nabywca posiada już wstępne założenia architektoniczne dotyczące projektu inwestycji. Zlecił również podmiotom trzecim wykonanie prawnego due diligence Nieruchomości oraz badań geologicznych gruntu. W celu realizacji inwestycji deweloperskiej niezwłocznie po nabyciu Nieruchomości Kupujący planuje wystąpić o uzyskanie wszelkich niezbędnych zgód administracyjnych pozwalających na realizację inwestycji deweloperskiej, w tym w szczególności decyzji pozwalającej na wyburzenie Budynku i Budowli oraz uzyskania decyzji o pozwoleniu na budowę planowanej inwestycji.

37. W związku z tym, iż przygotowanie właściwego projektu architektonicznego oraz uzyskanie niezbędnych dokumentów administracyjnych jest czasochłonne, Nabywca przez pewien okres po nabyciu Nieruchomości będzie nadal wynajmować powierzchnię Budynku w ramach czynności opodatkowanych VAT i nie zwolnionych od tego podatku. Niemniej intencją Nabywcy jest możliwe jak najszybsze rozpoczęcie realizacji inwestycji, co poprzedzać będzie wyburzenie Budynku i Budowli. W związku z tym, jak tylko niezbędna dokumentacja oraz zgody administracyjne na realizację inwestycji zostaną wydane, Nabywca planuje rozpocząć wypowiadanie umów najmu.

W uzupełnieniu do wniosku wskazano, że:

Zgodnie z otrzymaną przez Spółkę interpretacją indywidualną z dnia 10 grudnia 2021 roku nr 0111- KDIB3-1.4012.818.2021.1.IK, UNP: 1509638 (dalej: „Interpretacja”) w przedmiocie tego samego zdarzenia przyszłego co złożony wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej z dnia 21 września 2021 r. (dalej: „Wniosek”) przedmiotem opisanej we Wniosku transakcji nie będzie przedsiębiorstwo (albo zorganizowana część przedsiębiorstwa) i tym samym: transakcja ta nie będzie stanowić czynności wyłączonej z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona. Interpretacja została wydana w trybie art. 14c ustawy - Ordynacja podatkowa. Powyższe oznacza, że Dyrektor KIS w pełni zgodził się ze stanowiskiem Zainteresowanych, nie miał do niego zastrzeżeń i było ono dla niego w pełni jasne i prawidłowe.

Spółka uzupełnia o ten fakt opis zdarzenia przyszłego.

Dodatkowe wyjaśnienia w zakresie uzupełnienia opisu zdarzenia przyszłego

W związku z tym, że Zainteresowani (tj. adresaci Interpretacji, w tym Spółka) otrzymali już Interpretację wydaną dla zdarzenia przyszłego opisanego we Wniosku to nie jest zasadne rozstrzyganie raz jeszcze, czy przedmiot transakcji stanowi przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część. W związku z tym wydając interpretację w odpowiedzi na Wniosek organ powinien oprzeć się na konkluzjach Interpretacji.

Spółka wyjaśnia więc, że nie wnosi o ponowne rozstrzygnięcie, czy przedmiot Transakcji stanowi przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część, ale uzupełnia opis zdarzenia przyszłego o wnioski płynące z powołanej Interpretacji i tak jak pierwotnie wnioskowała, wnosi o wydanie interpretacji na Wniosek w oparciu o rozstrzygnięcie Dyrektora KIS wskazane w Interpretacji.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

1. Czy w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że:

A) przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji przedmiot Transakcji będzie podlegał opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, oraz

B) sprzedaż przedmiotu Transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona, oraz

C) Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, to

Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania w części lub w całości korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji? (dalej „Pytanie 1”)

2. Czy w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że przedmiot Transakcji będzie stanowił przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji przedmiot Transakcji nie będzie podlegał opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT (Transakcja będzie stanowiła transakcję wyłączoną z opodatkowania Podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT), Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, uprzednio odliczonego przez Sprzedającego, w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji? (dalej „Pytanie 2”)

Stanowisko Wnioskodawcy:

1. Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że:

A) przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji przedmiot Transakcji będzie podlegał opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, oraz

B) sprzedaż przedmiotu Transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona, oraz

C) Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, to

Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania w części lub w całości korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji („Stanowisko Wnioskodawcy do Pytania 1”).

2. Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że przedmiot Transakcji będzie stanowił przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji przedmiot Transakcji nie będzie podlegał opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT (Transakcja będzie stanowiła transakcję wyłączoną z opodatkowania Podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT), Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, uprzednio odliczonego przez Sprzedającego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji („Stanowisko Wnioskodawcy do Pytania 2”).

UZASADNIENIE WNIOSKODAWCY

(i) Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy w zakresie wskazanym w odpowiedzi na Pytanie 1, tj. w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że:

A) przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji przedmiot Transakcji będzie podlegał opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, oraz

B) sprzedaż przedmiotu Transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona, oraz

C) Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, to

Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania w części lub w całości korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji.

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Ponadto, zgodnie z art. 86 ust. 10 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym w odniesieniu do nabytych lub importowanych przez podatnika towarów i usług powstał obowiązek podatkowy. Jednocześnie, zgodnie z art. 86 ust. 10b pkt 1, prawo to powstaje nie wcześniej niż w rozliczeniu za okres, w którym podatnik otrzymał fakturę lub dokument celny.

Jednocześnie, zgodnie zaś z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do zwrotu tej różnicy na rachunek bankowy.

W myśl art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku. Powyższe ograniczenie nie znajdzie jednak zastosowania w przedmiotowej sprawie gdyż transakcja zbycia Nieruchomości będzie opodatkowana VAT i nie zwolniona od tego podatku, w szczególności w związku z tym, że Zainteresowani zrezygnują ze zwolnienia od opodatkowania VAT dostawy Nieruchomości na podstawie art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT.

Prawo do odliczenia VAT naliczonego jest fundamentalną zasadą podatku VAT, co powoduje, że jest on neutralny dla przedsiębiorców, a jego ekonomiczny ciężar ponosi wyłącznie konsument. W związku z realizacją prawa do odliczenia VAT konieczne jest oczywiście wykazanie związku (bezpośredniego lub pośredniego) pomiędzy realizowanymi zakupami a wykonywaną opodatkowaną działalnością gospodarczą.

Związek bezpośredni ma miejsce wówczas, gdy nabywane towary lub usługi są przeznaczone do dalszej odsprzedaży, a tym samym bezpośrednio są związane z działalnością opodatkowaną VAT. Natomiast związek pośredni występuje wtedy, gdy nabywane świadczenia wiążą się z ogólnym funkcjonowaniem przedsiębiorstwa podatnika.

Dla oceny prawa do odliczenia VAT znaczenie ma zamiar podatnika co do wykorzystania zakupionych towarów i usług w momencie ponoszenia wydatku, jak również związek ponoszonych wydatków z działalnością opodatkowaną VAT.

Kolejno, zgodnie z art. 90 ust. 1 ustawy o VAT, w stosunku do towarów i usług, które są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania czynności, w związku, z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku, z którymi takie prawo nie przysługuje, podatnik jest obowiązany do odrębnego określenia kwot podatku naliczonego związanych z czynnościami, w stosunku, do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego. Jeżeli nie jest możliwe wyodrębnienie całości lub części kwot, o których mowa w ust. 1, podatnik może pomniejszyć kwotę podatku należnego o taką część kwoty podatku naliczonego, którą można proporcjonalnie przypisać czynnościom, w stosunku, do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, z zastrzeżeniem ust. 10 (art. 90 ust. 2 ustawy o VAT).

Proporcję, o której mowa w ust. 2, na podstawie art. 90 ust. 3 ustawy, ustala się, jako udział rocznego obrotu z tytułu czynności, w związku, z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, w całkowitym obrocie uzyskanym z tytułu czynności, w związku, z którymi podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, oraz czynności, w związku, z którymi podatnikowi nie przysługuje takie prawo. W oparciu o art. 90 ust. 4 ustawy o VAT, proporcję, o której mowa w ust. 3 określa się procentowo w stosunku rocznym na podstawie obrotu osiągniętego w roku poprzedzającym rok podatkowy, w odniesieniu, do którego jest ustalana proporcja. Proporcję tę zaokrągla się w górę do najbliższej liczby całkowitej.

Do obrotu, o którym mowa w ust. 3, nie wlicza się obrotu uzyskanego z dostawy towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, oraz gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli są zaliczane do środków trwałych podatnika używanych przez podatnika na potrzeby jego działalności (art. 90 ust. 5 ustawy o VAT). Natomiast zgodnie z art. 90 ust. 6 ustawy, do obrotu, o którym mowa w ust. 3, nie wlicza się obrotu uzyskanego z tytułu pomocniczych transakcji w zakresie nieruchomości i pomocniczych transakcji finansowych oraz usług wymienionych w art. 43 ust. 1 pkt 7, 12, i 38-41, w zakresie, w jakim transakcje te mają charakter pomocniczy.

Kwota podatku naliczonego do odliczenia, ustalona na podstawie proporcji wyliczonej przy zastosowaniu powyższych zasad, nie jest jednak ostateczna. Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do dokonania korekty zostały określone w art. 90a, 90b, 90c oraz 91 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 90a ustawy o VAT, w przypadku, o którym mowa w art. 86 ust. 7b (tj. w przypadku nakładów ponoszonych na nabycie, w tym na nabycie praw wieczystego użytkowania gruntów, oraz wytworzenie nieruchomości, stanowiącej majątek przedsiębiorstwa danego podatnika, wykorzystywanej zarówno do celów wykonywanej przez tego podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów osobistych, o których mowa w art. 8 ust. 2 ustawy o VAT, gdy przypisanie tych nakładów w całości do działalności gospodarczej podatnika nie jest możliwe), gdy w ciągu 120 miesięcy, licząc od miesiąca, w którym nieruchomość stanowiąca część przedsiębiorstwa podatnika została przez niego oddana do użytkowania, nastąpi zmiana w stopniu wykorzystania tej nieruchomości do celów działalności gospodarczej, dokonuje się korekty podatku naliczonego odliczonego przy jej nabyciu lub wytworzeniu. Korekty, o której mowa w zdaniu pierwszym, dokonuje się w deklaracji za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła ta zmiana, w kwocie proporcjonalnej do pozostałego okresu korekty. Jeżeli podatnik wykorzystuje tę nieruchomość w działalności gospodarczej również do czynności zwolnionych od podatku bez prawa do odliczeń, korekta powinna uwzględniać proporcję określoną w art. 90 ust. 3-10a, zastosowaną przy odliczeniu.

Zgodnie z art. 90c ustawy o VAT, w przypadku nabytych towarów i usług, w odniesieniu do których kwotę podatku naliczonego oblicza się zgodnie z art. 86 ust. 2a ustawy o VAT (tj. w przypadku nabycia towarów i usług wykorzystywanych zarówno do celów wykonywanej przez podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów innych niż działalność gospodarcza, z wyjątkiem celów osobistych, do których ma zastosowanie art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2, oraz celów, o których mowa w art. 8 ust. 5 - w przypadku, o którym mowa w tym przepisie, gdy przypisanie tych towarów i usług w całości do działalności gospodarczej podatnika nie jest możliwe), po zakończeniu roku podatkowego, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, podatnik jest obowiązany dokonać korekty podatku odliczonego przy ich nabyciu, uwzględniając dane dla zakończonego roku podatkowego. Przepisy art. 91 ust. 2-9 stosuje się odpowiednio.

Stosownie do treści art. 91 ust. 1 ustawy o VAT, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1 o VAT, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10 o VAT, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6 lub 10 ustawy o VAT lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12 ustawy o VAT, dla zakończonego roku podatkowego.

Przepis art. 91 ust. 2 ustawy o VAT stanowi, iż w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym, że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Zgodnie z art. 91 ust. 3 ustawy o VAT korekty, o której mowa w ust. 1 i 2, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za pierwszy okres rozliczeniowy roku następującego po roku podatkowym, za który dokonuje się korekty, a w przypadku zakończenia działalności gospodarczej - w deklaracji podatkowej za ostatni okres rozliczeniowy.

Ponadto, w świetle art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, w przypadku, gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty. Zgodnie z art. 91 ust. 5 ustawy o VAT, w przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż. Zgodnie z art. 91 ust. 6 ustawy o VAT przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

• opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

• zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

Zgodnie z brzmieniem art. 91 ust. 7 ustawy, przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi. W świetle art. 91 ust. 7a ustawy o VAT, w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 2 zdanie pierwsze i drugie oraz ust. 3. Korekty tej dokonuje się przy każdej kolejnej zmianie prawa do odliczeń, jeżeli zmiana ta następuje w okresie korekty. Natomiast zgodnie z art. 91 ust. 7b ustawy o VAT, w przypadku towarów i usług innych niż wymienione w ust. 7a, wykorzystywanych przez podatnika do działalności gospodarczej, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 1, ust. 2 zdanie trzecie i ust. 3, z zastrzeżeniem ust. 7c, zgodnie z którym jeżeli zmiana prawa do obniżenia podatku należnego wynika z przeznaczenia towarów lub usług, o których mowa w ust. 7b, wyłącznie do wykonywania czynności, w stosunku do których nie przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego, lub wyłącznie do czynności, w stosunku do których takie prawo przysługuje - korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za okres rozliczeniowy, w którym wystąpiła ta zmiana. Korekty tej nie dokonuje się, jeżeli od końca okresu rozliczeniowego, w którym wydano towary lub usługi do użytkowania, upłynęło 12 miesięcy.

Kolejno, na podstawie art. 91 ust. 7d ustawy o VAT, w przypadku zmiany prawa do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony od towarów i usług, innych niż wymienione w ust. 7a i 7b, w szczególności towarów handlowych lub surowców i materiałów, nabytych z zamiarem wykorzystania ich do czynności, w stosunku do których przysługuje pełne prawo do obniżenia podatku należnego lub do czynności, w stosunku do których prawo do obniżenia podatku należnego nie przysługuje, i niewykorzystanych zgodnie z takim zamiarem do dnia tej zmiany, korekty podatku naliczonego dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za okresy rozliczeniowe, w których wystąpiła ta zmiana.

Zgodnie z art. 91 ust. 8 korekty, o której mowa w ust. 5-7, dokonuje się również, jeżeli towary i usługi nabyte do wytworzenia towaru, o którym mowa w ust. 2, zostały zbyte lub zmieniono ich przeznaczenie przed oddaniem tego towaru do użytkowania.

Obowiązek skorygowania podatku naliczonego od wcześniej nabytych towarów lub środków trwałych wykorzystywanych przez podatnika do wykonywania czynności opodatkowanych, które są następnie przedmiotem zbycia przedsiębiorstwa, reguluje art. 91 ust. 9 ustawy. Zgodnie z tym przepisem, w przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w art. 91 ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zatem korekta podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 ustawy, dotyczy podatku naliczonego od zakupów związanych jednocześnie z czynnościami, w związku, z którymi przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego oraz z czynnościami, w związku, z którymi takie prawo nie przysługuje, jeżeli podatnik nie jest w stanie wyodrębnić całości lub części kwot podatku, które posłużyłyby tylko czynnościom opodatkowanym oraz gdy zmianie uległo przeznaczenie towaru, od którego podatek został odliczony lub nieodliczony w całości. Ponadto, korekta ta jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, będącego następcą prawnym (beneficjentem praw i obowiązków zbywcy), który w tym zakresie przejmuje, wynikające z art. 91 ust. 1-8 ustawy, obowiązki swojego poprzednika.

Zgodnie z uzgodnieniem stron, planowane jest, że na podstawie Umowy przenoszącej Nabywca nabędzie Nieruchomości, Sprzedający przeniesie na Nabywcę Decyzję WZ (tj. wyrazi zgodę na przeniesienie Decyzji WZ na Nabywcę w akcie notarialnym obejmującym Umowę sprzedaży lub w odrębnym dokumencie podpisywanym wraz z Umową sprzedaży), Sprzedający przeniesie na Nabywcę, w zakresie w jakim przysługują Sprzedającemu, Prawa IP; Sprzedający przekaże (tj. wyda Nabywcy) całą posiadaną Dokumentację techniczną oraz przejdą na Nabywcę, z mocy prawa, na podstawie art. 678 § 1 k.c., prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów najmu, jak również o ile jakiekolwiek zabezpieczenia umów najmu będą przysługiwać Sprzedającemu na datę zawarcia Umowy sprzedaży - Sprzedający przeniesie na Kupującego wszelkie prawa, wierzytelności i roszczenia z zabezpieczeń umów najmu zawartych w odniesieniu do Budynku, w tym zabezpieczenia w formie kaucji gwarancyjnych.

Intencją Nabywcy jest realizacja na Działkach inwestycji deweloperskiej polegającej na budowie budynku mieszkalnego, który będzie wykorzystywany do wykonywania działalności opodatkowanej VAT (sprzedaż mieszkań) i nie zwolnionej od tego podatku. Nabywca posiada już wstępne założenia architektoniczne dotyczące projektu inwestycji. W tym celu niezwłocznie po nabyciu Nieruchomości Kupujący planuje wystąpić o uzyskanie wszelkich niezbędnych zgód administracyjnych pozwalających na realizację inwestycji deweloperskiej, w tym w szczególności decyzji pozwalającej na wyburzenie Budynku i Budowli oraz uzyskania decyzji o pozwoleniu na budowę planowanej inwestycji.

W związku z tym, iż przygotowanie właściwego projektu architektonicznego oraz uzyskanie niezbędnych dokumentów administracyjnych jest czasochłonne, Nabywca przez pewien okres po nabyciu Nieruchomości planuje wynajmować powierzchnię Budynku w ramach czynności opodatkowanych VAT i nie zwolnionych od tego podatku. Niemniej intencją Nabywcy jest możliwe jak najszybsze rozpoczęcie realizacji inwestycji oraz wyburzenie Budynku i Budowli.

Utrzymywanie Budynku i części Budowli jest nieracjonalne ze względów ekonomicznych, wynajem powierzchni Budynku nie odpowiada zasadniczo obecnym standardowym rynkowym i nie pozwala na maksymalizację zysków. Wobec przeznaczenia Działek zgodnie z obowiązującą Decyzją WZ, zgodnie z którą w odniesieniu do Działek ustalono warunki i szczegółowe zasady zagospodarowania terenu oraz jego zabudowy polegającej na budowie budynku wielorodzinnego mieszkalno-usługowego z garażami podziemnymi wraz z drogami wewnętrznymi i niezbędną infrastrukturą techniczną, racjonalnym ekonomicznie rozwiązaniem jest wybudowanie na Działkach budynku mieszkalnego, który będzie generował obrót opodatkowany VAT. Mając na uwadze postanowienia Decyzji WZ Nabywca nie mógłby nawet na Działkach postawić innego typu obiektu, w tym użytkowego. Nabyta Nieruchomość, Decyzja WZ oraz Prawa IP i Dokumentacja będą więc determinowały możliwość realizacji na gruncie inwestycji, z której pożytki będą podlegały opodatkowaniu VAT, zamiarem Nabywcy jest bowiem wykorzystanie Nieruchomości do celów takiej działalność (w szczególności Prawa IP i Dokumentacja techniczna będzie niezbędna do celów realizacji rozbiórki Budynku i Budowli). Nabywca nie ma jednocześnie prawnej możliwości nabycia niezbudowanej Nieruchomości, zgodnie z Kodeksem cywilnym wraz z prawem własności Działek na Nabywcę przejdzie również Prawo własności Budynków i Budowli oraz z mocy prawa przejdą prawa i obowiązki z tytułu umów najmu.

Zdaniem Spółki, mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że Spółka nie będzie zobowiązana do dokonania jakiejkolwiek korekty odliczonego podatku od towarów i usług naliczonego w związku z nabyciem Przedmiotu Transakcji, Przedmiot Transakcji nie będzie bowiem wykorzystywany do działalności mieszanej, tj. zarówno opodatkowanej jak i zwolnionej z VAT, czy też działalności wyłącznie zwolnionej od VAT. Samo wyburzenie części Budynku i Budowli, czy złożenie wniosku o pozwolenie na rozbiórkę lub też uzyskanie decyzji o pozwoleniu na rozbiórkę nie powoduje zmiany prawa obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, bowiem na miejscu wyburzonych obiektów realizowana będzie inwestycja deweloperska w celu czerpania zysków z działalności opodatkowanej VAT i nie zwolnionej od tego podatku.

Stanowisko Wnioskodawcy potwierdza orzeczenie Trybunału Sprawiedliwości UE z dnia 18 października 2012 r. w sprawie C-234/11 TEC Haskovo dotyczącej korekty odliczenia w przypadku zniszczenia części majątku w celu zastąpienia go nowym. Trybunał Sprawiedliwości zauważył, że art. 184-186 dyrektywy 2006/112/WE (dalej: „Dyrektywa”) ustanawiają system do powstania ewentualnego prawa administracji podatkowej do żądania dokonania korekty przez podatnika, w tym także korekty odliczeń dotyczących dóbr inwestycyjnych. Następnie Trybunał podkreślił, że faktyczne lub zamierzone wykorzystanie towarów lub usług określa zakres pierwotnego odliczenia, do którego podatnik jest uprawniony i zakres ewentualnych korekt, które powinny być dokonane zgodnie z warunkami przewidzianymi w art. 185-187 Dyrektywy pkt 29 Dyrektywy. Trybunał w pkt 32 wyroku wskazał, że art. 185 ust. 1 Dyrektywy ustanawia zasadę, zgodnie z którą korekta jest dokonywana w przypadku, gdy po złożeniu deklaracji VAT nastąpi zmiana czynników uwzględnianych przy określaniu kwoty odliczenia. Trybunał stwierdził, że w rozpatrywanej sprawie nabycie nieruchomości, a następnie ich rozebranie w celu ich modernizacji należy uważać za czynności powiązane, których przedmiotem jest dokonanie czynności podlegających opodatkowaniu na tej samej podstawie, co zakup nowych nieruchomości i ich bezpośrednie wykorzystanie. W analizowanej sprawie, zastąpienie przestarzałych struktur nowocześniejszymi budynkami spełniającymi tę samą funkcję i wykorzystanych do czynności opodatkowanych, nie przerywa bezpośredniego związku istniejącego pomiędzy nabyciem danych budynków na wcześniejszym etapie obrotu, a działalnością gospodarczą prowadzoną następnie przez podatnika. Tym bardziej, że nabyte budynki zostały zniszczone tylko częściowo, a nowe budynki zostały wzniesione na tym samym terenie. Z powyższych względów Trybunał rozstrzygnął, że art. 185 ust. 1 Dyrektywy należy interpretować tak, że zniszczenie kilku budynków przeznaczonych do wytwarzania energii i zastąpienie ich nowocześniejszymi budynkami o tym samym przeznaczeniu nie stanowi zmiany czynników uwzględnianych przy określaniu kwoty dokonanego odliczenia i tym samym nie skutkuje obowiązkiem korekty odliczenia VAT.

Tym samym w ocenie Wnioskodawcy wyburzenie Budynku i Budowli i zrealizowanie w tym miejscu inwestycji deweloperskiej nie powinno mieć wpływu na prawo Nabywcy do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego oraz nie powinno skutkować zobowiązaniem Nabywcy do dokonania korekty kwoty podatku odliczonego.

W interpretacji indywidualnej Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 28 listopada 2017 r. nr 0112-KDIL2-2.4012.455.2017.1.MŁ wskazał: „Reasumując, w sytuacji, gdy nieruchomość gruntowa zabudowana budynkiem gospodarczym o funkcji magazynowo-składowej z częścią biurową, która wykorzystywana jest przez Wnioskodawcę w prowadzonej działalności gospodarczej do czynności opodatkowanych, okazałaby się nieprzydatna (nie spełniałaby już kryteriów funkcjonalnych i ekonomicznych, brak potencjalnych dzierżawców, wysokie koszty utrzymania) i w związku z tym Wnioskodawca podjąłby decyzję o jej wyburzeniu i wzniesieniu w tym miejscu myjni samochodowej, na Wnioskodawcy nie będzie ciążył obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego w myśl przepisów art. 91 ust. 1-8 ustawy.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 września 2021 r. nr 0114-KDIP1-1.4012.362.2021.2.JO organ zgodził się w całości ze stanowiskiem podatnika, że nie ma „obowiązku korekty podatku naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie Przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem Przedmiotu Transakcji” i odstąpił na podstawie art. 14c § 1 OP od uzasadnienia prawnego oceny stanowiska cyt.:

„Zdaniem Spółki, mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że Spółka nie będzie zobowiązana do dokonania jakiejkolwiek korekty odliczonego podatku od towarów i usług naliczonego w związku z nabyciem Przedmiotu Transakcji, Przedmiot Transakcji nie będzie bowiem wykorzystywany do działalności mieszanej, tj. zarówno opodatkowanej jak i zwolnionej z VAT, czy też działalności wyłącznie zwolnionej od VAT. Samo wyburzenie części Budynku i Budowli, czy złożenie wniosku o pozwolenie na rozbiórkę lub też uzyskanie decyzji o pozwoleniu na rozbiórkę nie powoduje zmiany prawa obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, bowiem na miejscu wyburzonych obiektów realizowana będzie inwestycja deweloperska w celu czerpania zysków z działalności opodatkowanej VAT i nie zwolnionej od tego podatku. Również w sytuacji, gdyby potencjalnie Kupujący sprzedał wybudowane w ramach realizowanej inwestycji budynki w ramach zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części nie powstanie dla Nabywcy obowiązek korekty VAT naliczonego związanego z taką sprzedażą, obowiązek dokonania ewentualnej korekty podatku naliczonego, zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy (jeśli w ogóle wystąpi), zostanie przeniesiony na kolejnego Nabywcę zorganizowanej część przedsiębiorstwa.(`(...)`)

Tym samym w ocenie Wnioskodawcy wyburzenie części Budynku i Budowli i zrealizowanie w tym miejscu inwestycji deweloperskiej nie powinno mieć wpływu na prawo Nabywcy do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego oraz nie powinno skutkować zobowiązaniem Nabywcy do dokonania korekty kwoty podatku odliczonego.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 18 stycznia 2016 r. nr ITPP1/4512-1026/15/KM wskazał: „Powyższe oznacza, że w sytuacji, gdy środki trwałe w postaci budynku handlowo-usługowego i magazynowego, które wykorzystywane były przez Wnioskodawcę, podatnika podatku VAT, do czynności opodatkowanych, okazały się nieprzydatne i w związku z tym Wnioskodawca podjął decyzję o wyburzeniu (rozbiórce) ww. budynków i wzniesieniu w tym miejscu nowego pawilonu handlowego i powiększeniu parkingu, co w konsekwencji spowoduje, że nieruchomość nadal będzie użytkowana przy prowadzeniu działalności gospodarczej, na Wnioskodawcy nie będzie ciążył obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego w myśl przepisów art. 91 ustawy o VAT.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 3 listopada 2020 r. nr 0111-KDIB3-1.4012.576.2020.2.IK w opisie zdarzenia przyszłego podatnik wskazał, że „po Transakcji Kupujący planuje wystąpić o pozwolenie (bądź pozwolenia) na rozbiórkę wszystkich naniesień znajdujących się na Działkach oraz o pozwolenie (bądź pozwolenia) na budowę na Działkach nowych budynków o mieszanym przeznaczeniu, realizujących głównie funkcje mieszkaniowe ("Nowe Budynki"). Po wybudowaniu Nowych Budynków Kupujący planuje sprzedać znajdujące się w nich lokale podmiotom trzecim (osobom fizycznym lub osobom prawnym). Alternatywnie, Kupujący nie wyklucza, że w niedługim czasie po Transakcji Kupujący może sprzedać nabytą Nieruchomość do podmiotu powiązanego (innej spółki z grupy kapitałowej Kupującego) w ramach transakcji podlegającej opodatkowaniu VAT. Decyzja w tym zakresie nie została jeszcze podjęta i uzależniona jest od oceny okoliczności komercyjnych mających wpływ na działalność gospodarczą Kupującego.” Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdził że: „Mając na uwadze powyższe przepisy w analizowanym przypadku wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy warunki uprawniające do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości będą spełnione. Jak wynika bowiem z opisu sprawy Nabywca jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem VAT, a nabyte Nieruchomości będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT. Co istotne, w przedmiotowej sprawie nie wystąpi także jedna z negatywnych przesłanek wyłączająca prawo do odliczenia wymieniona w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, a mianowicie - jak rozstrzygnięto powyżej - sprzedaż Nieruchomości nie będzie stanowiła czynności niepodlegającej opodatkowaniu VAT, ani też zwolnionej od podatku VAT. (`(...)`) Biorąc pod uwagę treść przywołanych przepisów, w kontekście przedstawionego opisu sprawy należy stwierdzić, że Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury dokumentującej sprzedaż Nieruchomości opisanych we wniosku.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 23 marca 2021 r. nr 0112-KDIL1-2.4012.11.2021.2.ST, podatnik wskazał, że „przed zawarciem umowy sprzedaży Nieruchomości A, Kupujący uzyska decyzję zawierającą pozwolenie na rozbiórkę obiektów budowlanych znajdujących się na Nieruchomości A lub pozwolenie na wykonanie innych robót budowlanych w tym zakresie, zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowalne.” Podatnik zapytał o to czy Kupujący będzie uprawniony do skorzystania z prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, wskazanego w treści faktur dokumentujących sprzedaż Nieruchomości A i Nieruchomości B na jego rzecz, w przypadku, gdy Sprzedający zrezygnuje ze zwolnienia tej transakcji od podatku od towarów i usług, a Kupujący będzie wykorzystywać nabyte Nieruchomość A i Nieruchomość B do wykonywania czynności opodatkowanych. Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej potwierdził, że w opisanym stanie faktycznym „Kupujący będzie uprawniony do skorzystania z prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, wskazanego w treści faktur dokumentujących sprzedaż Nieruchomości A i Nieruchomości B na jego rzecz, w przypadku, gdy Sprzedający zrezygnuje ze zwolnienia tej transakcji w podatku od towarów i usług, a Kupujący będzie wykorzystywać nabyte Nieruchomości A i B do wykonywania czynności opodatkowanych.”

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że:

A) Przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji jego sprzedaż będzie podlegać opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, oraz

B) sprzedaż przedmiotu Transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona, oraz

C) Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, to

Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania w części lub w całości korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji.

(ii) Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy w zakresie wskazanym w odpowiedzi na Pytanie 2, tj. w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że przedmiot Transakcji będzie stanowił przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji jego sprzedaż nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT (Transakcja będzie stanowiła transakcję wyłączoną z opodatkowania Podatkiem VAT na podstawie art. 6 punkt 1 ustawy o VAT), to Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, uprzednio odliczonego przez Sprzedającego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji.

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Ponadto, zgodnie z art. 86 ust. 10 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym w odniesieniu do nabytych lub importowanych przez podatnika towarów i usług powstał obowiązek podatkowy. Jednocześnie, zgodnie z art. 86 ust. 10b pkt 1, prawo to powstaje nie wcześniej niż w rozliczeniu za okres, w którym podatnik otrzymał fakturę lub dokument celny.

Jednocześnie, zgodnie zaś z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do zwrotu tej różnicy na rachunek bankowy.

W myśl art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku. Powyższe ograniczenie nie znajdzie jednak zastosowania w przedmiotowej sprawie gdyż Zainteresowani zrezygnują ze zwolnienia od opodatkowania VAT dostawy Nieruchomości na odstawie art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT.

Prawo do odliczenia VAT naliczonego jest fundamentalną zasadą podatku VAT, co powoduje, że jest on neutralny dla przedsiębiorców, a jego ekonomiczny ciężar ponosi wyłącznie konsument. W związku z realizacją prawa do odliczenia VAT konieczne jest oczywiście wykazanie związku (bezpośredniego lub pośredniego) pomiędzy realizowanymi zakupami a wykonywaną opodatkowaną działalnością gospodarczą.

Związek bezpośredni ma miejsce wówczas, gdy nabywane towary lub usługi są przeznaczone do dalszej odsprzedaży, a tym samym bezpośrednio są związane z działalnością opodatkowaną VAT. Natomiast związek pośredni występuje wtedy, gdy nabywane świadczenia wiążą się z ogólnym funkcjonowaniem przedsiębiorstwa podatnika.

Dla oceny prawa do odliczenia VAT znaczenie ma zamiar podatnika co do wykorzystania zakupionych towarów i usług w momencie ponoszenia wydatku, jak również związek ponoszonych wydatków z działalnością opodatkowaną VAT.

Kolejno, zgodnie z art. 90 ust. 1 ustawy o VAT, w stosunku do towarów i usług, które są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania czynności, w związku, z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku, z którymi takie prawo nie przysługuje, podatnik jest obowiązany do odrębnego określenia kwot podatku naliczonego związanych z czynnościami, w stosunku, do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego. Jeżeli nie jest możliwe wyodrębnienie całości lub części kwot, o których mowa w ust. 1, podatnik może pomniejszyć kwotę podatku należnego o taką część kwoty podatku naliczonego, którą można proporcjonalnie przypisać czynnościom, w stosunku, do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, z zastrzeżeniem ust. 10 (art. 90 ust. 2 ustawy o VAT).

Proporcję, o której mowa w ust. 2, na podstawie art. 90 ust. 3 ustawy, ustala się, jako udział rocznego obrotu z tytułu czynności, w związku, z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, w całkowitym obrocie uzyskanym z tytułu czynności, w związku, z którymi podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, oraz czynności, w związku, z którymi podatnikowi nie przysługuje takie prawo. W oparciu o art. 90 ust. 4 ustawy o VAT, proporcję, o której mowa w ust. 3 określa się procentowo w stosunku rocznym na podstawie obrotu osiągniętego w roku poprzedzającym rok podatkowy, w odniesieniu, do którego jest ustalana proporcja. Proporcję tę zaokrągla się w górę do najbliższej liczby całkowitej.

Do obrotu, o którym mowa w ust. 3, nie wlicza się obrotu uzyskanego z dostawy towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, oraz gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli są zaliczane do środków trwałych podatnika używanych przez podatnika na potrzeby jego działalności (art. 90 ust. 5 ustawy o VAT). Natomiast zgodnie z art. 90 ust. 6 ustawy, do obrotu, o którym mowa w ust. 3, nie wlicza się obrotu uzyskanego z tytułu pomocniczych transakcji w zakresie nieruchomości i pomocniczych transakcji finansowych oraz usług wymienionych w art. 43 ust. 1 pkt 7, 12, i 38-41, w zakresie, w jakim transakcje te mają charakter pomocniczy.

Kwota podatku naliczonego do odliczenia, ustalona na podstawie proporcji wyliczonej przy zastosowaniu powyższych zasad, nie jest jednak ostateczna. Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do dokonania korekty zostały określone w art. 90a, 90b, 90c oraz 91 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 90a ustawy o VAT, w przypadku, o którym mowa w art. 86 ust. 7b (tj. w przypadku nakładów ponoszonych na nabycie, w tym na nabycie praw wieczystego użytkowania gruntów, oraz wytworzenie nieruchomości, stanowiącej majątek przedsiębiorstwa danego podatnika, wykorzystywanej zarówno do celów wykonywanej przez tego podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów osobistych, o których mowa w art. 8 ust. 2 ustawy o VAT, gdy przypisanie tych nakładów w całości do działalności gospodarczej podatnika nie jest możliwe), gdy w ciągu 120 miesięcy, licząc od miesiąca, w którym nieruchomość stanowiąca część przedsiębiorstwa podatnika została przez niego oddana do użytkowania, nastąpi zmiana w stopniu wykorzystania tej nieruchomości do celów działalności gospodarczej, dokonuje się korekty podatku naliczonego odliczonego przy jej nabyciu lub wytworzeniu. Korekty, o której mowa w zdaniu pierwszym, dokonuje się w deklaracji za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła ta zmiana, w kwocie proporcjonalnej do pozostałego okresu korekty. Jeżeli podatnik wykorzystuje tę nieruchomość w działalności gospodarczej również do czynności zwolnionych od podatku bez prawa do odliczeń, korekta powinna uwzględniać proporcję określoną w art. 90 ust. 3-10a, zastosowaną przy odliczeniu.

Zgodnie z art. 90c ustawy o VAT, w przypadku nabytych towarów i usług, w odniesieniu do których kwotę podatku naliczonego oblicza się zgodnie z art. 86 ust. 2a ustawy o VAT (tj. w przypadku nabycia towarów i usług wykorzystywanych zarówno do celów wykonywanej przez podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów innych niż działalność gospodarcza, z wyjątkiem celów osobistych, do których ma zastosowanie art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2, oraz celów, o których mowa w art. 8 ust. 5 - w przypadku, o którym mowa w tym przepisie, gdy przypisanie tych towarów i usług w całości do działalności gospodarczej podatnika nie jest możliwe), po zakończeniu roku podatkowego, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, podatnik jest obowiązany dokonać korekty podatku odliczonego przy ich nabyciu, uwzględniając dane dla zakończonego roku podatkowego. Przepisy art. 91 ust. 2-9 stosuje się odpowiednio.

Stosownie do treści art. 91 ust. 1 ustawy o VAT, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1 o VAT, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10 o VAT, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6 lub 10 ustawy o VAT lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12 ustawy o VAT, dla zakończonego roku podatkowego.

Przepis art. 91 ust. 2 ustawy o VAT stanowi, iż w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym, że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Zgodnie z art. 91 ust. 3 ustawy o VAT korekty, o której mowa w ust. 1 i 2, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za pierwszy okres rozliczeniowy roku następującego po roku podatkowym, za który dokonuje się korekty, a w przypadku zakończenia działalności gospodarczej - w deklaracji podatkowej za ostatni okres rozliczeniowy.

Ponadto, w świetle art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, w przypadku, gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty. Zgodnie z art. 91 ust. 5 ustawy o VAT, w przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż. Zgodnie z art. 91 ust. 6 ustawy o VAT przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

• opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

• zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

Zgodnie z brzmieniem art. 91 ust. 7 ustawy, przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi. W świetle art. 91 ust. 7a ustawy o VAT, w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 2 zdanie pierwsze i drugie oraz ust. 3. Korekty tej dokonuje się przy każdej kolejnej zmianie prawa do odliczeń, jeżeli zmiana ta następuje w okresie korekty. Natomiast zgodnie z art. 91 ust. 7b ustawy o VAT, w przypadku towarów i usług innych niż wymienione w ust. 7a, wykorzystywanych przez podatnika do działalności gospodarczej, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 1, ust. 2 zdanie trzecie i ust. 3, z zastrzeżeniem ust. 7c, zgodnie z którym jeżeli zmiana prawa do obniżenia podatku należnego wynika z przeznaczenia towarów lub usług, o których mowa w ust. 7b, wyłącznie do wykonywania czynności, w stosunku do których nie przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego, lub wyłącznie do czynności, w stosunku do których takie prawo przysługuje - korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za okres rozliczeniowy, w którym wystąpiła ta zmiana. Korekty tej nie dokonuje się, jeżeli od końca okresu rozliczeniowego, w którym wydano towary lub usługi do użytkowania, upłynęło 12 miesięcy.

Kolejno, na podstawie art. 91 ust. 7d ustawy o VAT, w przypadku zmiany prawa do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony od towarów i usług, innych niż wymienione w ust. 7a i 7b, w szczególności towarów handlowych lub surowców i materiałów, nabytych z zamiarem wykorzystania ich do czynności, w stosunku do których przysługuje pełne prawo do obniżenia podatku należnego lub do czynności, w stosunku do których prawo do obniżenia podatku należnego nie przysługuje, i niewykorzystanych zgodnie z takim zamiarem do dnia tej zmiany, korekty podatku naliczonego dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za okresy rozliczeniowe, w których wystąpiła ta zmiana.

Zgodnie z art. 91 ust. 8 korekty, o której mowa w ust. 5-7, dokonuje się również, jeżeli towary i usługi nabyte do wytworzenia towaru, o którym mowa w ust. 2, zostały zbyte lub zmieniono ich przeznaczenie przed oddaniem tego towaru do użytkowania.

Obowiązek skorygowania podatku naliczonego od wcześniej nabytych towarów lub środków trwałych wykorzystywanych przez podatnika do wykonywania czynności opodatkowanych, które są następnie przedmiotem zbycia przedsiębiorstwa, reguluje art. 91 ust. 9 ustawy. Zgodnie z tym przepisem, w przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w art. 91 ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem korekta podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 ustawy, dotyczy podatku naliczonego od zakupów związanych jednocześnie z czynnościami, w związku, z którymi przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego oraz z czynnościami, w związku, z którymi takie prawo nie przysługuje, jeżeli podatnik nie jest w stanie wyodrębnić całości lub części kwot podatku, które posłużyłyby tylko czynnościom opodatkowanym oraz gdy zmianie uległo przeznaczenie towaru, od którego podatek został odliczony lub nieodliczony w całości. Ponadto, korekta ta jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, będącego następcą prawnym (beneficjentem praw i obowiązków zbywcy), który w tym zakresie przejmuje, wynikające z art. 91 ust. 1 - 8 ustawy, obowiązki swojego poprzednika.

Zdaniem Spółki, mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że w przypadku uznania przez Organ, że przedmiot Transakcji stanowi zbycie majątku w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa, Sprzedający nie będzie zobowiązany do dokonania jakiejkolwiek korekty wcześniej odliczonego podatku od towarów i usług związanego z nabyciem przedmiotu Transakcji w związku z tym, że był on przez cały okres od dnia nabycia przedmiotu Transakcji wykorzystywany przez Sprzedającego do celów działalności opodatkowanej VAT. Samo złożenie wniosku o pozwolenie na rozbiórkę lub też uzyskanie decyzji o pozwoleniu na rozbiórkę przez Nabywcę lub podjęcie czynności w tym zakresie albo też rozwiązanie, umów najmu i doprowadzenie do opróżnienia lokali w Budynku nie powoduje zmiany prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego i tym samym obowiązku dokonania przez Nabywcę jako sukcesora korekty podatku VAT naliczonego odliczonego przez Sprzedającego. Również żadne inne czynności wskazane w opisie zdarzenia przyszłego nie generują obowiązku dokonania korekty VAT.

Zauważyć należy, że obowiązek dokonania ewentualnej korekty podatku naliczonego, zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy, może zostać przeniesiony na Nabywcę zorganizowanej część przedsiębiorstwa, przy czym obowiązek ten u Nabywcy może zaistnieć wyłącznie w sytuacji, w której obowiązek korekty powstał u Sprzedającego. W takim przypadku Nabywca dziedziczy i kontynuuje obowiązek korekty, który powstał u Sprzedającego przedsiębiorstwo (zorganizowaną część). Skoro, zdaniem Spółki obowiązek korekty VAT naliczonego nie powstanie u Sprzedającego, to Spółka nie będzie zobowiązana do dokonania korekty VAT naliczonego odliczonego w przeszłości przez Sprzedającego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji.

Również nie sposób uznać, że Wnioskodawca będzie zobowiązany do dokonania jakiejkolwiek korekty wcześniej odliczonego podatku od towarów i usług naliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji przez Sprzedającego, w związku z tym, że Spółka jako Nabywca dokonana następnie wyburzenia części Budynku oraz Budowli. Samo wyburzenie części Budynku i Budowli, czy złożenie wniosku o pozwolenie na rozbiórkę lub też uzyskanie decyzji o pozwoleniu na rozbiórkę przez Nabywcę nie powoduje zmiany prawa obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego u Sprzedającego w związku z czynnościami dokonanymi przez Nabywcę po nabyciu przedmiotu Transakcji w ramach przedsiębiorstwa (jego zorganizowanej części). W takim przypadku nie można bowiem mówić o możliwości zastosowania art. 91 ust. 9 ustawy o VAT i kontynuacji obowiązku korekty VAT przez Nabywcę przedsiębiorstwa, w sytuacji, gdy obowiązek takiej korekty nie powstał u Sprzedającego.

Stanowisko Wnioskodawcy potwierdza orzeczenie Trybunału Sprawiedliwości UE z dnia 18 października 2012 r. w sprawie C-234/11 TEC Haskovo dotyczącej korekty odliczenia w przypadku zniszczenia części majątku w celu zastąpienia go nowym. Trybunał Sprawiedliwości zauważył, że art. 184-186 dyrektywy 2006/112/WE (dalej: „Dyrektywa”) ustanawiają system do powstania ewentualnego prawa administracji podatkowej do żądania dokonania korekty przez podatnika, w tym także korekty odliczeń dotyczących dóbr inwestycyjnych. Następnie Trybunał podkreślił, że faktyczne lub zamierzone wykorzystanie towarów lub usług określa zakres pierwotnego odliczenia, do którego podatnik jest uprawniony i zakres ewentualnych korekt, które powinny być dokonane zgodnie z warunkami przewidzianymi w art. 185-187 Dyrektywy pkt 29 Dyrektywy. Trybunał w pkt 32 wyroku wskazał, że art. 185 ust. 1 Dyrektywy ustanawia zasadę, zgodnie z którą korekta jest dokonywana w przypadku, gdy po złożeniu deklaracji VAT nastąpi zmiana czynników uwzględnianych przy określaniu kwoty odliczenia. Trybunał stwierdził, że w rozpatrywanej sprawie nabycie nieruchomości, a następnie ich rozebranie w celu ich modernizacji należy uważać za czynności powiązane, których przedmiotem jest dokonanie czynności podlegających opodatkowaniu na tej samej podstawie, co zakup nowych nieruchomości i ich bezpośrednie wykorzystanie. W analizowanej sprawie, zastąpienie przestarzałych struktur nowocześniejszymi budynkami spełniającymi tę samą funkcję i wykorzystanych do czynności opodatkowanych, nie przerywa bezpośredniego związku istniejącego pomiędzy nabyciem danych budynków na wcześniejszym etapie obrotu, a działalnością gospodarczą prowadzoną następnie przez podatnika. Tym bardziej, że nabyte budynki zostały zniszczone tylko częściowo, a nowe budynki zostały wzniesione na tym samym terenie. Z powyższych względów Trybunał rozstrzygnął, że art. 185 ust. 1 Dyrektywy należy interpretować tak, że zniszczenie kilku budynków przeznaczonych do wytwarzania energii i zastąpienie ich nowocześniejszymi budynkami o tym samym przeznaczeniu nie stanowi zmiany czynników uwzględnianych przy określaniu kwoty dokonanego odliczenia i tym samym nie skutkuje obowiązkiem korekty odliczenia VAT.

W interpretacji indywidualnej Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 września 2021 r. nr 0114-KDIP1-1.4012.362.2021.2.JO organ zgodził się w całości ze stanowiskiem podatnika, że nie ma „obowiązku korekty podatku naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie Przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem Przedmiotu Transakcji” i odstąpił na podstawie art. 14c § 1 OP od uzasadnienia prawnego oceny stanowiska cyt.:

„Zdaniem Spółki, mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że Spółka nie będzie zobowiązana do dokonania jakiejkolwiek korekty odliczonego podatku od towarów i usług naliczonego w związku z nabyciem Przedmiotu Transakcji, Przedmiot Transakcji nie będzie bowiem wykorzystywany do działalności mieszanej, tj. zarówno opodatkowanej jak i zwolnionej z VA T, czy też działalności wyłącznie zwolnionej od VAT. Samo wyburzenie części Budynku i Budowli, czy złożenie wniosku o pozwolenie na rozbiórkę lub też uzyskanie decyzji o pozwoleniu na rozbiórkę nie powoduje zmiany prawa obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, bowiem na miejscu wyburzonych obiektów realizowana będzie inwestycja deweloperska w celu czerpania zysków z działalności opodatkowanej VAT i nie zwolnionej od tego podatku. Również w sytuacji, gdyby potencjalnie Kupujący sprzedał wybudowane w ramach realizowanej inwestycji budynki w ramach zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części nie powstanie dla Nabywcy obowiązek korekty VAT naliczonego związanego z taką sprzedażą, obowiązek dokonania ewentualnej korekty podatku naliczonego, zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy (jeśli w ogóle wystąpi), zostanie przeniesiony na kolejnego Nabywcę zorganizowanej część przedsiębiorstwa.(`(...)`)

Tym samym w ocenie Wnioskodawcy wyburzenie części Budynku i Budowli i zrealizowanie w tym miejscu inwestycji deweloperskiej nie powinno mieć wpływu na prawo Nabywcy do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego oraz nie powinno skutkować zobowiązaniem Nabywcy do dokonania korekty kwoty podatku odliczonego.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 28 listopada 2017 r. nr 0112-KDIL2-2.4012.455.2017.1.MŁ wskazał: „Reasumując, w sytuacji, gdy nieruchomość gruntowa zabudowana budynkiem gospodarczym o funkcji magazynowo-składowej z częścią biurową, która wykorzystywana jest przez Wnioskodawcę w prowadzonej działalności gospodarczej do czynności opodatkowanych, okazałaby się nieprzydatna (nie spełniałaby już kryteriów funkcjonalnych i ekonomicznych, brak potencjalnych dzierżawców, wysokie koszty utrzymania) i w związku z tym Wnioskodawca podjąłby decyzję o jej wyburzeniu i wzniesieniu w tym miejscu myjni samochodowej, na Wnioskodawcy nie będzie ciążył obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego w myśl przepisów art. 91 ust. 1-8 ustawy.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 18 stycznia 2016 r. nr ITPP1/4512-1026/15/KM wskazał: „Powyższe oznacza, że w sytuacji, gdy środki trwałe w postaci budynku handlowo-usługowego i magazynowego, które wykorzystywane były przez Wnioskodawcę, podatnika podatku VAT, do czynności opodatkowanych, okazały się nieprzydatne i w związku z tym Wnioskodawca podjął decyzję o wyburzeniu (rozbiórce) ww. budynków i wzniesieniu w tym miejscu nowego pawilonu handlowego i powiększeniu parkingu, co w konsekwencji spowoduje, że nieruchomość nadal będzie użytkowana przy prowadzeniu działalności gospodarczej, na Wnioskodawcy nie będzie ciążył obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego w myśl przepisów art. 91 ustawy o VAT.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 3 listopada 2020 r. nr 0111-KDIB3-1.4012.576.2020.2.IK w opisie zdarzenia przyszłego podatnik wskazał, że „po Transakcji Kupujący planuje wystąpić o pozwolenie (bądź pozwolenia) na rozbiórkę wszystkich naniesień znajdujących się na Działkach oraz o pozwolenie (bądź pozwolenia) na budowę na Działkach nowych budynków o mieszanym przeznaczeniu, realizujących głównie funkcje mieszkaniowe ("Nowe Budynki"). Po wybudowaniu Nowych Budynków Kupujący planuje sprzedać znajdujące się w nich lokale podmiotom trzecim (osobom fizycznym lub osobom prawnym). Alternatywnie, Kupujący nie wyklucza, że w niedługim czasie po Transakcji Kupujący może sprzedać nabytą Nieruchomość do podmiotu powiązanego (innej spółki z grupy kapitałowej Kupującego) w ramach transakcji podlegającej opodatkowaniu VAT. Decyzja w tym zakresie nie została jeszcze podjęta i uzależniona jest od oceny okoliczności komercyjnych mających wpływ na działalność gospodarczą Kupującego." Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdził że: „Mając na uwadze powyższe przepisy w analizowanym przypadku wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy warunki uprawniające do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości będą spełnione. Jak wynika bowiem z opisu sprawy Nabywca jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem VA T, a nabyte Nieruchomości będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT. Co istotne, w przedmiotowej sprawie nie wystąpi także jedna z negatywnych przesłanek wyłączająca prawo do odliczenia wymieniona w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, a mianowicie - jak rozstrzygnięto powyżej - sprzedaż Nieruchomości nie będzie stanowiła czynności niepodlegającej opodatkowaniu VAT, ani też zwolnionej od podatku VAT. (`(...)`) Biorąc pod uwagę treść przywołanych przepisów, w kontekście przedstawionego opisu sprawy należy stwierdzić, że Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury dokumentującej sprzedaż Nieruchomości opisanych we wniosku.”

W interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 23 marca 2021 r. nr 0112-KDIL1-2.4012.11.2021.2.ST, podatnik wskazał, że „przed zawarciem umowy sprzedaży Nieruchomości A, Kupujący uzyska decyzję zawierającą pozwolenie na rozbiórkę obiektów budowlanych znajdujących się na Nieruchomości A lub pozwolenie na wykonanie innych robót budowlanych w tym zakresie, zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowalne.” Podatnik zapytał o to czy Kupujący będzie uprawniony do skorzystania z prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, wskazanego w treści faktur dokumentujących sprzedaż Nieruchomości A i Nieruchomości B na jego rzecz, w przypadku, gdy Sprzedający zrezygnuje ze zwolnienia tej transakcji od podatku od towarów i usług, a Kupujący będzie wykorzystywać nabyte Nieruchomość A i Nieruchomość B do wykonywania czynności opodatkowanych. Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej potwierdził, że w opisanym stanie faktycznym „Kupujący będzie uprawniony do skorzystania z prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, wskazanego w treści faktur dokumentujących sprzedaż Nieruchomości A i Nieruchomości B na jego rzecz, w przypadku, gdy Sprzedający zrezygnuje ze zwolnienia tej transakcji w podatku od towarów i usług, a Kupujący będzie wykorzystywać nabyte Nieruchomości A i B do wykonywania czynności opodatkowanych.”

Podsumowując, zdaniem Zainteresowanych, w przypadku uznania przez Organ podatkowy w interpretacji indywidualnej wydanej na Wniosek wspólny Zainteresowanych, że Przedmiot Transakcji będzie stanowił przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji jego sprzedaż nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT (Transakcja będzie stanowiła transakcję wyłączoną z opodatkowania Podatkiem VAT na podstawie art. 6 punkt 1 ustawy o VAT), to Kupujący nie będzie zobowiązany do dokonania korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, uprzednio odliczonego przez Sprzedającego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji.

W piśmie z 14 grudnia 2021 r. Wnioskodawca dodatkowo wskazał, że w przywołanej Interpretacji Dyrektor Krajowej Informacji skarbowej w całości podzielił stanowisko Spółki zgodnie z którym:

1. Przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT i w konsekwencji jego nabycie będzie podlegać opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT.

2. Sprzedaż przedmiotu Transakcji będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona.

3. Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji.

W związku z powyższym Spółka wskazuje, że skoro w Interpretacji zostało jednoznacznie potwierdzone prawo Spółki do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji to konsekwentnie nie powstanie obowiązek dokonania korekty podatku VAT naliczonego przez Spółkę w związku z wyburzeniem Budynku i Budowli. Ewentualne wyburzenie Budynku i Budowli, czy złożenie wniosku o pozwolenie na rozbiórkę lub też uzyskanie decyzji o pozwoleniu na rozbiórkę nie spowoduje zmiany prawa obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, bowiem na miejscu wyburzonych obiektów realizowana będzie inwestycja deweloperska polegająca na budowie budynku mieszkalnego, który będzie wykorzystywany do wykonywania działalności opodatkowanej VAT (sprzedaż mieszkań) i nie zwolnionej od tego podatku.

Uzupełnienie stanowiska spółki odnośnie pytania 2

Dodatkowo Spółka wyjaśnia, że w związku z opisanym wyżej potwierdzeniem przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, że przedmiotem Transakcji nie jest przedsiębiorstwo (ani zorganizowana część przedsiębiorstwa) zdaniem Spółki, zawarte we Wniosku pytanie nr 2 stało się bezprzedmiotowe.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego objętego pytaniem nr 1 jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2021 r., poz. 685 ze zm.), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Natomiast w myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy o VAT, kwotę podatku naliczonego stanowi:

suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.

Mając na uwadze powyższe przepisy w analizowanym przypadku wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy warunki uprawniające do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości będą spełnione. Jak wynika bowiem z opisu sprawy Kupujący jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem VAT, a nabyte Nieruchomości będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do dokonania korekty zostały określone w art. 91 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6 lub 10 lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

W myśl art. 91 ust. 2 ustawy, w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Korekty, o której mowa w ust. 1 i 2, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za pierwszy okres rozliczeniowy roku następującego po roku podatkowym, za który dokonuje się korekty, a w przypadku zakończenia działalności gospodarczej - w deklaracji podatkowej za ostatni okres rozliczeniowy (art. 91 ust. 3 ustawy).

Stosownie do art. 91 ust. 4 ustawy, w przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.

W świetle art. 91 ust. 5 ustawy, w przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 - w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy.

Na podstawie art. 91 ust. 6 ustawy, w przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

1. opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

2. zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

Wnioskodawca zakupi nieruchomość. Transakcja nie będzie korzystała ze zwolnienia. Wnioskodawca będzie wykorzystywał przedmiotową nieruchomość do czynności opodatkowanych podatkiem VAT (sprzedaż mieszkań). W tym celu Wnioskodawca niezwłocznie po nabyciu nieruchomości postara się o pozwolenia na wyburzenie Budynku i Budowli oraz uzyskania decyzji o pozwoleniu na budowę planowanej inwestycji.

W wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 18 października 2012 r. w sprawie C-234/11, wskazano, że „artykuł 187 ust. 2 dyrektywy VAT należy interpretować w ten sposób, że zniszczenie dóbr inwestycyjnych w celu utworzenia nowych, nowocześniejszych dóbr o tym samym przeznaczeniu nie prowadzi do korekty odliczenia, jeżeli zniszczenie stanowi wykorzystanie na potrzeby opodatkowanych transakcji w rozumieniu art. 168 dyrektywy”.

Zatem, korekta odliczonego wcześniej podatku jest związana ze zmianą przeznaczenia, tzn. sytuacją gdy zakupione towary służyły czynnościom opodatkowanym, a następnie zwolnionym. Tak się dzieje m.in. wtedy gdy towary, które zostały nabyte w związku z czynnościami opodatkowanymi następnie zostały zbyte przy zastosowaniu zwolnienia (`(...)`).

Przedstawione okoliczności sprawy na tle przywołanych przepisów pozwalają stwierdzić, że skoro w analizowanych okolicznościach nie dojdzie do zmiany przeznaczenia budynku i budowli tylko do likwidacji celem budowy nowej inwestycji wykorzystywanej do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług, Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do dokonania korekty podatku VAT z tytułu dokonanych odliczeń podatku od wyburzonego budynku i budowli.

Jak wynika z opisu zdarzenia przyszłego sprzedaż przedmiotu Transakcji (w tym budynek i budowle) będzie podlegała w całości opodatkowaniu VAT i nie będzie od tego podatku zwolniona, oraz Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji.

Samo wyburzenie budynku i budowli, nie zmieni przeznaczenia tych obiektów, a Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do dokonania w części lub w całości korekty VAT naliczonego, w związku z wyburzeniem Budynku lub Budowli, wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej nabycie przedmiotu Transakcji, odliczonego w związku z nabyciem przedmiotu Transakcji.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania oznaczonego nr 1 jest prawidłowe.

Z uwagi na fakt, że przedmiotem Transakcji nie będzie przedsiębiorstwo (ani zorganizowana część przedsiębiorstwa) pytanie oznaczone we wniosku nr 2 jest bezprzedmiotowe.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. Ponadto podkreślić należy, że niniejsza interpretacja została wydana w odniesieniu do przedstawionego opisu planowanego zdarzenia przyszłego, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego w opisie sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w `(...)`, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2019 r., poz. 2325, ze zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Zgodnie z art. 57a ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.