0114-KDIP1-1.4012.453.2021.2.JO

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 25 czerwca 2021 r. (data wpływu 5 lipca 2021 r.) uzupełnione pismem Strony z 30 czerwca 2021 r. (data wpływu 6 lipca 2021 r.) oraz uzupełnione pismem Strony z (data wpływu 17 września 2021 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie Organu z 31 sierpnia 2021 r. (skutecznie doręczone Stronie w dniu 7 września 2021 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

• braku uznania przedmiotu Transakcji za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania ww. czynności
• zastosowanie zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (podatek od towarów i usług) z możliwością rezygnacji z niego planowanej dostawy Nieruchomości

– jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 5 lipca 2021 r. wpłynął do Organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych związanych z dostawą Nieruchomości przez Spółkę. Wniosek został uzupełniony pismem Strony z 30 czerwca 2021 r. (data wpływu 7 lipca 2021 r.) oraz pismem Strony z (data wpływu 17 września 2021 r. będącym odpowiedzią na wezwanie Organu z 31 sierpnia 2021 r. znak: 0114-KDIP1-1.4012.453.2021.1.JO.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

X sp. z o.o. (dalej jako: „Spółka” lub „Wnioskodawca”) jest spółką z siedzibą na terytorium Polski, będąca zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT Polsce. Spółka należy do grupy kapitałowej X.

Wnioskodawca pozostawał dotychczas właścicielem nieruchomości (dalej także: „Nieruchomość”), która od momentu jej nabycia stanowiła przedmiot odpłatnej dzierżawy na rzecz Y sp. z o.o. (dalej: „Kontrahent”). W dniu 5 stycznia 2021 r., obowiązująca przez pięć lat umowa dzierżawy wygasła i od tego czasu Nieruchomość nie była wykorzystywana przez Spółkę w celach zarobkowych.

Nieruchomość stanowił zabudowany grunt zlokalizowany w (…) o łącznej powierzchni ok. 1 ha. Na Nieruchomość składają się cztery sąsiadujące ze sobą działki stanowiące całość gospodarczą i objęte 1 księgą wieczystą. Nieruchomość zabudowana jest budynkiem produkcyjnym i budowlami takimi jak parking, stacja transformatorowa, infrastruktura wodnokanalizacyjna, drogi, infrastruktura oświetleniowa. Zarówno budynki jaki budowle znajdujące się na nieruchomości pozostają przy tym trwale związane z gruntem.

W związku z wygaśnięciem w styczniu 2021 r. umowy dzierżawy Nieruchomości na rzecz Kontrahenta, Spółka dodatkowo nabyła od niego środki trwałe i wyposażenie znajdujące się w budynku produkcyjnym, w tym m.in. meble biurowe i regały oraz wyposażenie kuchni służące do prowadzonej przez Kontrahenta działalności cateringowej (dalej także: „Ruchomości”). Transakcja sprzedaży Ruchomości na rzecz Wnioskodawcy udokumentowana została fakturą VAT wystawioną przez Kontrahenta w styczniu 2021 r. (wartość transakcji wskazana na fakturze wynosiła ok. 22 tys. zł netto).

Prawo własności do Nieruchomości Spółka uzyskała w 2016 r. Przed nabyciem Nieruchomości, obie strony ówczesnej transakcji pozyskały indywidualne interpretacje podatkowe, w których organ podatkowy potwierdził, iż planowana wówczas transakcja (i) nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT jako przeniesienie własności zorganizowanej części przedsiębiorstwa (interpretacja indywidualna, sygn. IPPP3/4512-968/15-2/WH) oraz (ii) będzie stanowić podlegającą VAT odpłatną dostawę budynków / budowli wraz z gruntem (interpretacja indywidualna, sygn. IPPP3/4512-964/15-2/WH).

Podkreślenia wymaga przy tym fakt, iż stan zabudowy poszczególnych działek składających się na Nieruchomość zasadniczo nie uległ zmianie od czasu ich nabycia przez Wnioskodawcę i nie różni się zasadniczo od stanu faktycznego przedstawionego w pierwotnie uzyskanych interpretacjach indywidualnych. W szczególności, od momentu nabycia Nieruchomości od Kontrahenta Spółka nie wznosiła na jej powierzchni nowych budynków i budowli. Ponadto, ewentualne nakłady ponoszone przez Wnioskodawcę (od momentu nabycia Nieruchomości do czasu jej sprzedaży) na modernizację budynków / budowli zlokalizowanych na Nieruchomości były stosunkowo niewielkie i nie przekroczyły w ciągu ostatnich pięciu lat 30% wartości początkowej poszczególnych obiektów.

Obecnie Spółka rozważa dokonanie sprzedaży Nieruchomości wraz ze znajdującymi się w budynku produkcyjnym Ruchomościami (dalej: Transakcja) na rzecz podmiotu trzeciego spoza Grupy kapitałowej Wnioskodawcy (dalej: Nabywca).

Nieruchomość będąca przedmiotem transakcji, do czasu obowiązywania umowy dzierżawy na rzecz Kontrahenta ujmowana była przez Spółkę w prowadzonej ewidencji środków trwałych, zaś po wygaśnięciu tej umowy, przedmiotowe elementy zostały przesunięte do aktywów do odsprzedaży.

Oprócz ewentualnych aktywów ściśle związanymi ze zbywaną Nieruchomością oraz zestawieniem środków trwałych i wyposażenia nabytego uprzednio od Kontrahenta (Ruchomości), które zostaną dokładnie określone w ramach umowy w związku z dokonywaną Transakcją, Spółka nie przeniesie w ramach Transakcji na rzecz Nabywcy żadnego innego rodzaju wyposażenia, aktywów, czy przysługujących jej praw.

Zatem, przedmiotem Transakcji nie będą objęte w szczególności:

· inne ruchomości zbywane przez Spółkę lub inne dodatkowe składniki materialne,

· wartości niematerialne i prawne,

· środki pieniężne, prawa do rachunków bankowych,

· prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Wnioskodawcę, w tym umów odpłatnego udostępnienia nieruchomości (w szczególności opisana powyżej umowa dzierżawy Nieruchomości na rzecz Kontrahenta wygasła na ok. pół roku przed datą Transakcji, a w konsekwencji w związku z zawartą Transakcją Nabywca nie stanie się z mocy prawa stroną jakiejkolwiek umowy odpłatnego udostępnienia Nieruchomości),

· zobowiązania wynikające z prowadzonej przez Spółkę działalności gospodarczej,

· know-how. oznaczenia przedsiębiorstwa stosowane w ramach grupy kapitałowej.

· jakiekolwiek księgi i dokumenty związane z prowadzoną działalnością,

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo (nazwa przedsiębiorstwa),

· jakiekolwiek tajemnice przedsiębiorstwa.

Przedmiotem opisywanej Transakcji nie będą pozostawały zatem takie zestawy składników niematerialnych i materialnych, które faktycznie lub potencjalnie umożliwiałyby bezpośrednią kontynuację dotychczasowej działalności Spółki przez Nabywcę. Sam też Wnioskodawca nigdy nie traktował tak przedmiotu transakcji, czego wyrazem był brak formalnie wydzielonej organizacyjnie i finansowo części przedsiębiorstwa Spółki, który mógłby odnosić się do Nieruchomości. W odniesieniu do przedmiotu Transakcji, nie prowadzone były jednocześnie odrębne księgi w odniesieniu do dzierżawy Nieruchomości.

Nabywca, w ramach opisywanej Transakcji nie stanie się w jej następstwie pracodawcą dla dotychczasowych pracowników Spółki w zakresie bezpośredniego przejęcia obowiązków pracodawcy w rozumieniu przepisów prawa pracy. Jednocześnie, jak wskazano powyżej, w ramach Transakcji Nabywca nie stanie się z mocy prawa stroną jakichkolwiek umów najmu, dzierżawy lub innych umów w zakresie dotychczas prowadzonego odpłatnego udostępnienia nieruchomości, które zostały zawarte przez Spółkę.

Po dokonanej Transakcji (sprzedaż Nieruchomości wraz z Ruchomościami na rzecz Nabywcy), przedsiębiorstwo Spółki będzie nadal funkcjonowało. Poza odpłatnym udostępnianiem przedmiotowej Nieruchomości w drodze umowy dzierżawy, Spółka nie wykorzystywała jej na własne potrzeby (przykładowo w celu prowadzenia własnej działalności produkcyjnej lub handlowej).

Końcowo Wnioskodawca pragnie wskazać, iż mając na względzie treść art. 43 ust. ust. 10 ustawy o VAT, zarówno Wnioskodawca jak i Nabywca, będą pozostawali na dzień dokonania Transakcji zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i jednocześnie rozważają oni złożenie przed dniem Transakcji właściwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodnego oświadczenie, co do wyboru opodatkowania dostawy Nieruchomości.

W piśmie z 13 września 2021 r. Wnioskodawca wskazał, że:

1. Na Nieruchomość będącą przedmiotem planowanej dostawy opisanej w opisie stanu sprawy przedstawionym w pierwotnym wniosku, składają się cztery działki o następujących numerach: 0/1, 3/1, 4/1, 5/1. Wszystkie cztery działki znajdują się w Jednostce ewidencyjnej: (…), Obręb: (…). Zarazem Wnioskodawca pragnie wskazać, iż przedmiotowa Nieruchomość, na którą składają się powyższe działki ma nadany numer jednostki rejestrowej (…).

2. Na poszczególnych działkach znajdują się odpowiednio następujące budynki i budowle:

a) 0/1:

¾ Budynki: brak,

¾ Budowle:

Stacja transformatorowa,

Parking,

Plac manewrowy,

Niezależnie, Wnioskodawca pragnie wskazać, iż na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Oczyszczalnia biologiczna ścieków sanitarnych,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Zewnętrzna sieć elektryczna,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe.

b) 3/1:

¾ Budynki:

Budynek o przeznaczeniu produkcyjnym, magazynowym oraz biurowym (budynek znajduje się częściowo na działce nr 3/1, zaś jego całość rozpościera się ponadto na dwie kolejne działki nr 4/1 oraz 5/1),

¾ Budowle:

Portiernia

Parking,

Plac manewrowy,

Obudowa śmietnika.

Podobnie, Wnioskodawca pragnie wskazać, iż na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Oczyszczalnia biologiczna ścieków sanitarnych,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe,

¾ Ogrodzenie.

c) 4/1:

¾ Budynki:

Budynek o przeznaczeniu produkcyjnym, magazynowym oraz biurowym (budynek znajduje się częściowo na działce nr 4/1, zaś jego całość rozpościera się ponadto na dwie kolejne działki nr 3/1 oraz 5/1),

¾ Budowle:

Portiernia,

Parking,

Plac manewrowy,

Obudowa śmietnika,

Zbiorniki wody technicznej oraz przeciwpożarowej

Podobnie, Wnioskodawca pragnie wskazać, iż na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Rurociągi wodne,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe,

¾ Ogrodzenie.

d) 5/1:

¾ Budynki:

Budynek o przeznaczeniu produkcyjnym, magazynowym oraz biurowym (budynek znajduje się częściowo na działce nr 5/1, zaś jego całość rozpościera się ponadto na dwie kolejne działki nr 4/1 oraz 3/1),

¾ Budowle:

Parking,

Plac manewrowy,

Studnia głębinowa,

Zbiorniki wody technicznej oraz przeciwpożarowej,

Przepompownia wód opadowych.

Podobnie, Wnioskodawca pragnie wskazać, iż na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Rurociągi wodne,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe,

¾ Ogrodzenie.

Wnioskodawca pragnie przy tym wskazać, iż ww. podział przyjął zgodnie z definicjami legalnymi wskazane w ramach ustawy z dnia 7 lipca 1994 Prawo Budowlane (Dz. U. z 2020 r. poz. 1333) z uwagi na brak stosowanych definicji w ramach ustawy o VAT. Niezależnie, Wnioskodawca pragnie wskazać, iż w szczególności w zakresie kwalifikacji powyższych obiektów jako budynków, ta znajduje wprost swoje potwierdzenie również w posiadanych przez Wnioskodawcę dokumentach, tj. wypisach rejestru gruntów oraz kartoteki budynków.

3. W świetle przedstawionego uprzednio w ramach wniosku opisu Nieruchomości, w tym w szczególności mając na uwadze powyższy szczegółowy opis poszczególnych działek przedstawiony w ad. 2, Wnioskodawca pragnie wskazać, iż każda z działek pozostaje zabudowana.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1. Czy opisana w treści stanu faktycznego Transakcja będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT jako zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa?

2. Czy w odniesieniu do planowanej transakcji zbycia Nieruchomości stronom transakcji przysługiwać będzie prawo do rezygnacji ze zwolnienia przedmiotowego, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i opodatkowanie transakcji z zastosowaniem stawki 23% zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT?

Stanowisko Wnioskodawcy:

1. W ocenie Wnioskodawcy opisana Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, gdyż jej przedmiot nie będzie stanowić zorganizowana część przedsiębiorstwa a zbycie składników majątkowych, tj. Nieruchomości.

2. W odniesieniu do planowanej transakcji zbycia Nieruchomości, zdaniem Wnioskodawcy stronom transakcji przysługiwać będzie prawo do rezygnacji ze zwolnienia od opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i opodatkowanie dostawy Nieruchomości z zastosowaniem stawki 23% zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy

Stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania 1

Art. 5 ustawy o VAT, określa zakres opodatkowania VAT, wskazując w szczególności, iż opodatkowaniu VAT zgodnie z ust. 1 pkt 1 podlegają w szczególności odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jednocześnie, art. 6 ustawy o VAT odnosi się natomiast do czynności, które pozostają poza zakresem VAT, wskazując, zgodnie z pkt 1, że przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: ZCP).

Posługując się określeniem „przedsiębiorstwa” ustawa VAT nie zawiera przy tym własnej definicji legalnej tego pojęcia. Zarazem, powszechnie akceptuje się możliwość odwołania w tym wypadku się do definicji „przedsiębiorstwa”, określonej w przepisach prawa cywilnego (przykładowo interpretacja Dyrektora KIS z 7 czerwca 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-2.4012.199.2021.1.SKJ).

Zgodnie z art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j. Dz. U. z 2014 r. poz. 121 ze zm.; dalej: „k.c.”), przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),

2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,

4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

5. koncesje, licencje i zezwolenia,

6. patenty i inne prawa własności przemysłowej,

7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

8. tajemnice przedsiębiorstwa,

9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zarazem, zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, ustawodawca zdefiniował samo pojęcie zorganizowanej część przedsiębiorstwa, przez które rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Mając na względzie powyższe, przyjmuje się, iż aby można było mówić o ZCP, spełnione muszą być łącznie następujące przesłanki:

1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, a składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

2. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

3. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Warto przy tym wskazać, iż takie rozumienie zgodne jest z orzecznictwem Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (TSUE) (por. orzeczenia TSUE z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 (Finanzamt Lüdenscheid przeciwko Christel Schriever) oraz z 27 listopada 2003 r. w sprawie C-497/01 (Zita Modes Sari przeciwko Administration de l'enregistrement et des Romains). Podobne podejście prezentowane jest w wydawanych interpretacjach indywidualnych (por. interpretacja Dyrektora KIS z 28 maja 2021 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.100.2021.4.EW).

Warto przy tym wskazać, iż zgodnie z Objaśnieniami podatkowymi z dnia 11 grudnia 2018 r. „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych” (dalej: Objaśnienia) oceny takiej należy dokonywać na moment przeprowadzenia transakcji. Zgodnie z treścią Objaśnień „`(...)` w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP”.

W ocenie Wnioskodawcy, w odniesieniu do przedmiotowej Transakcji, wskazane powyżej trzy przesłanki nie zostały spełnione (szczegóły poniżej).

Ad. 1

Mając na względzie pierwszą z omawianych przesłanek wynikającej z ustawy o VAT, za ZCP należy uznać zespół składników zawierający w sobie pewien substrat stanowiący połączenie nie tylko składników materialnych ale również niematerialnych, w tym również zobowiązań.

Jak wskazała natomiast Spółka w opisie stanu faktycznego, przedmiotem Transakcji będą pozostawały wyłącznie składniki materialne, w tym opisana szczegółowo Nieruchomość oraz Ruchomości znajdujące się w budynku produkcyjnym, a zatem tylko i wyłącznie składniki materialne.

Wraz z dokonaniem Transakcji, wespół z Nieruchomością, na Nabywcę nie będą przechodziły żadne składniki niematerialne jak np. prawa do znaków towarowych, jak również Nabywca nie będzie wchodził w żadnym wypadku w prawa z umów, które uprzednio zawierała Spółka, a więc wraz z Nieruchomością, Nabywca nie nabywał w żadnym wypadku zobowiązań.

Odnosząc się natomiast do warunku, by składniki te przeznaczone były do realizacji określonych zadań gospodarczych wskazać należy, iż odnieść to należy do wyodrębnienia funkcjonalnego, które rozumieć należy jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Mając to na względzie, nie sposób, zdaniem Wnioskodawcy w odniesieniu do omawianej transakcji mówić o takiej sytuacji. Przedmiot Transakcji stanowi bowiem w istocie zbycie poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa, którym natomiast nie sposób przyznać przymiotu przeznaczania ich do realizacji określonych zadań gospodarczych, a zatem ostatecznie przedmiotem transakcji nie jest zbycie tzw. zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ad. 2

Odnosząc się do kwestii wyodrębnienia organizacyjnego, jak wskazał Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 28 maja 2021 r., sygn. 0114-KDIP1-2.4012.106.2021.3.ŁN:

„Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. W doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Przy czym organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.”

W analizowanej sprawie nabywana w ramach Transakcji Nieruchomość nie została w żadnym wypadku formalnie wydzielona w strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy. Nie stanowiła ona odrębnego działu czy też oddziału, lecz jedynie zespół składników majątkowych całości przedsiębiorstwa Wnioskodawcy. W tym zakresie nie istniało też żadne wydzielenie prawne składników wchodzących w skład Nieruchomości. Zarazem, Nieruchomość będąca przedmiotem omawianej Transakcji nie nosiła w sobie cechy zorganizowania wskazanej wyżej.

W konsekwencji, w opinii Spółki, brak jest podstaw do uznania, że składniki majątkowe, zbywane w ramach Transakcji, pozostawały zespołem składników o określonym wyodrębnieniu organizacyjnym.

Odnosząc się natomiast do przesłanki wyodrębnienia finansowego, wskazać należy, iż zgodnie z ugruntowaną praktyką organów podatkowych należy stwierdzić, że wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej jako takiej, lecz sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa (por. interpretacje indywidualne Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 10 maja 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-1.4012.144.2021.2.PS z 12 stycznia 2021 r., sygn. 0111-KDIB1-2.4010.439.2020.2.DP, z 14 września 2020 r., sygn. 0114-KDIP4-2.4012.307.2020.3.MMA, z 16 grudnia 2020 r., sygn. 0111-KDIB3-3.4012.541.2020.4.MAZ, z 19 grudnia 2019 r. sygn. 0114-KDIP2-1.4010.432.2019.4.JF, jak również interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 3 lutego 2015 r. sygn. IBPBI/2/423-1284/14/IZ).

Mając na względzie tak zdefiniowane wyodrębnienie finansowe, w opinii Wnioskodawcy, w stosunku do przedmiotowej Nieruchomości brak jest podstaw do uznania, że jej przedmiot pozostawał finansowo wyodrębniony w przedsiębiorstwie Spółki. Jak wskazano w opisie stanu faktycznego, Spółka nie prowadziła osobnych ksiąg dla przedmiotu Transakcji. Nie było zatem w odniesieniu do Nieruchomości możliwe wyodrębnienie przychodów i kosztów, „przypisanych” do przedmiotu Transakcji w żaden inny, zorganizowany i wiarygodny sposób.

Ad. 3

Ocena tej przesłanki sprowadza się natomiast do analizy, czy całościowo zespół składników materialnych i niematerialnych, z uwagi na swoje zorganizowanie, posiadany personel, infrastrukturę, itp. pozwala na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej.

Jak w tym zakresie wskazał Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 2 czerwca 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-2.4012.205.2021.2.KS: „Tym samym, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. [`(...)`] Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa.”

Innymi słowy, aby dana część składników mogła być uznana za jego zorganizowaną część, przy obiektywnej ocenie musi ona posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W odniesieniu do powyższego Spółka ponownie wskazuje, iż nie sposób w tym wypadku mówić o zrealizowaniu tej przesłanki. W ocenie Spółki, pomiędzy nabywanymi elementami nie istnieje żaden wyraźny związek funkcjonalny. Trudno uznać, zwłaszcza w świetle wcześniej omawianych przesłanek, by składniki składające się na zbywaną Nieruchomość mogły w jakiejkolwiek konfiguracji być uznane za tak połączone, by mogły odrębnie stanowić samodzielny podmiot mogący prowadzić aktywność gospodarczą, bez angażowania dodatkowych aktywów przez Nabywcę a także bez zatrudnienia odpowiedniego personelu, uzyskania odpowiednich zezwoleń itd.

W tym kontekście warto m.in. wskazać, że np. wszelkie zgody i pozwolenia wodnoprawne, które były wcześniej udzielone dla Wnioskodawcy (np. pozwolenia wodnoprawne na odprowadzanie ścieków, w tym decyzja z 9 marca 2021 r. dotycząca przeniesienia na Wnioskodawcę pozwolenia wodnoprawnego sygn. KR.ZUZ.2.4211.2.2021.AG) i podobne uprawnienia nie będą w ramach Transakcji bezpośrednio przenoszone na Nabywcę i dla prowadzenia swojej działalności będzie on uzyskiwał odpowiednie zezwolenia we własnym zakresie.

Wobec powyższego, mając na uwadze wszystkie powyższe okoliczności opisane w stanie faktycznym, należy stwierdzić, iż Transakcja mająca za przedmiot omawianą Nieruchomość (wraz z Ruchomościami) nie spełnia przesłanek uznania jej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. W konsekwencji, do dokonania Transakcji nie będzie miał zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, a w konsekwencji dostawa Nieruchomości na rzecz Nabywcy podlega opodatkowaniu VAT.

W powyższym kontekście warto jeszcze końcowo przywołać ponownie wskazane na wstępie Objaśnienia, w ramach których wskazano na dwie wskazówki interpretacyjne w zakresie możliwości uznania danego zespołu składników jako ZCP. Zgodnie z nimi wskazuje się na:

· zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

· faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

W kontekście omawianej trzeciej przesłanki, zauważyć należy, iż zgodnie z wiedzą Wnioskodawcy, Nabywca będzie wykorzystywał przedmiotową Nieruchomość w innych celach niż dotychczasowa dzierżawa dla Kontrahenta. Co ponadto kluczowe, nawet w wypadku takiej chęci, bez własnych nakładów i uruchomienia dodatkowych składników własnego przedsiębiorstwa (np. personel), na moment dokonywania Transakcji nie będzie to możliwe.

Stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania 2

Zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Zbycie nieruchomości zabudowanych (dostawa budynków / budowli wraz z gruntem, na którym są posadowione), co do zasady opodatkowane będzie VAT, chyba że zastosowanie znajdzie jedno ze zwolnień przewidzianych w ustawie o VAT, które w niniejszej sprawie mogłoby mieć swoją podstawę w art. 43 ust. 1 pkt 10 lub 10a ustawy o VAT. W związku z powyższym rozważyć należy, czy wskazane zwolnienia rzeczywiście mogą znaleźć zastosowanie.

Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 1 pkt 10 dostawa budynków, budowli i ich części jest zwolniona z VAT, z wyjątkiem gdy:

a. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

a. wybudowaniu lub

b. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisowo podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Przy tym, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a, zwalnia się dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Zarazem, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik ma prawo zrezygnować z powyższego zwolnienia, tj. przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części podatkiem VAT, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części podatkiem VAT.

Przy czym, w myśl art. 43 ust. 11 ustawy oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1. imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy:

2. planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;

3. adres budynku, budowli lub ich części.

Odnosząc się kolejno do przytoczonych przepisów, Wnioskodawca pragnie w pierwszej kolejności wskazać, iż dokonywana przez niego dostawa Nieruchomości na rzecz Nabywcy nie jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia. Do pierwszego zasiedlenia doszło już wcześniej, co najmniej na etapie dokonanej w 2016 r. dostawy Nieruchomości przez Kontrahenta na rzecz Spółki lub w ramach udostępnienia przez Spółkę Nieruchomości w ramach umowy dzierżawy. Od pierwszego zasiedlenia minął okres dłuższy niż 2 lata i nie doszło do tzw. ponownego pierwotnego zasiedlenia związanego z przekroczeniem określonego poziomu nakładów na budynki i budowle o charakterze modernizacyjnym.

Skoro transakcja dostawy Nieruchomości podlega pod zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (z możliwością zastosowania przez strony transakcji opodatkowania), to do jej dostawy nie stosuje się zwolnienia, o którym mowa w przepisie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT. Wnioskodawca jak i Nabywca, mając na względzie treść art. 43 ust 10 ustawy o VAT, zgodnie z opisem stanu faktycznego będą pozostawali na dzień dokonania Transakcji jako zarejestrowani podatnicy VAT czynni i jednocześnie złożą oni przed dniem Transakcji właściwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierali opodatkowanie dostawy Nieruchomości.

Mając na względzie powyższe, w ocenie Wnioskodawcy spełnione zostały warunki do zastosowania art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, a przez to do możliwości opodatkowania VAT Transakcji. Przy czym, mając na względzie treść art. 41 ust. 1 w związku z art. 146a pkt 1 ustawy o VAT, stawką jaką w tym wypadku należało będzie przyjąć, jest stawka podstawowa w wysokości 23%.

Powyższe stanowisko Wnioskodawcy zarazem znajduje potwierdzenie w interpretacjach podatkowych wydawanych na gruncie zbliżonych stanów faktycznych. Przykładowo:

· interpretacja Dyrektora KIS z 10 maja 2021 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.140.2021.2.EW,

· interpretacja Dyrektora KIS z 18 marca 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-1.4012.34.2021.2.MK,

· interpretacja Dyrektora KIS z 10 grudnia 2020 r., sygn. 0114-KDIP4-1.4012.521. 2020.3.AM,

· interpretacja Dyrektora KIS z 3 lutego 2020 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.609.2019.3.JF.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Ad. 1

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary, w świetle art. 2 pkt 6 ustawy rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta jest w art. 2 ust. 27e ustawy, pod którym to pojęciem rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług będziemy mieli do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

· istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

· zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

· składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

· zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, ale wyodrębnionym organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołem tych składników, zdolnym do samodzielnej realizacji określonych zadań gospodarczych. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Prawidłowa klasyfikacja przedmiotu transakcji, tj. przedsiębiorstwo/zorganizowana część przedsiębiorstwa lub poszczególne składniki majątkowe – ma decydujące znaczenie dla prawidłowego ustalenia skutków podatkowych transakcji.

Przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za (i) przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, czy też (ii) zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

· zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

· faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji (wyrok TSUE z dnia 30 maja 2013 r. w sprawie C-651/11 X BV, pkt 34).

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „Trybunał” lub „TSUE”) w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie C‑444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316). Zgodnie natomiast z orzecznictwem TSUE (wyrok TSUE z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Christel Schriever, pkt 26) ocena, jakie dobra – ruchome lub nieruchome – są niezbędne do utworzenia przedsiębiorstwa lub ZCP, musi być dokonywana „(…) z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej”.

Z opisu sprawy wynika, że Spółka rozważa dokonanie sprzedaży Nieruchomości wraz ze znajdującymi się w budynku produkcyjnym Ruchomościami.

Nieruchomość będąca przedmiotem transakcji, do czasu obowiązywania umowy dzierżawy na rzecz Kontrahenta ujmowana była przez Spółkę w prowadzonej ewidencji środków trwałych, zaś po wygaśnięciu tej umowy, przedmiotowe elementy zostały przesunięte do aktywów do odsprzedaży. Oprócz ewentualnych aktywów ściśle związanymi ze zbywaną Nieruchomością oraz zestawieniem środków trwałych i wyposażenia nabytego uprzednio od Kontrahenta (Ruchomości), które zostaną dokładnie określone w ramach umowy w związku z dokonywaną Transakcją, Spółka nie przeniesie w ramach Transakcji na rzecz Nabywcy żadnego innego rodzaju wyposażenia, aktywów, czy przysługujących jej praw.

Przedmiotem Transakcji nie będą objęte w szczególności:

· inne ruchomości zbywane przez Spółkę lub inne dodatkowe składniki materialne,

· wartości niematerialne i prawne,

· środki pieniężne, prawa do rachunków bankowych,

· prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Wnioskodawcę, w tym umów odpłatnego udostępnienia nieruchomości (w szczególności opisana powyżej umowa dzierżawy Nieruchomości na rzecz Kontrahenta wygasła na ok. pół roku przed datą Transakcji, a w konsekwencji w związku z zawartą Transakcją Nabywca nie stanie się z mocy prawa stroną jakiejkolwiek umowy odpłatnego udostępnienia Nieruchomości),

· zobowiązania wynikające z prowadzonej przez Spółkę działalności gospodarczej,

· know-how, oznaczenia przedsiębiorstwa stosowane w ramach grupy kapitałowej.

· jakiekolwiek księgi i dokumenty związane z prowadzoną działalnością,

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo (nazwa przedsiębiorstwa),

· jakiekolwiek tajemnice przedsiębiorstwa.

Przedmiotem opisywanej Transakcji nie będą pozostawały zatem takie zestawy składników niematerialnych i materialnych, które faktycznie lub potencjalnie umożliwiałyby bezpośrednią kontynuację dotychczasowej działalności Spółki przez Nabywcę. Sam też Wnioskodawca nigdy nie traktował tak przedmiotu transakcji, czego wyrazem był brak formalnie wydzielonej organizacyjnie i finansowo części przedsiębiorstwa Spółki, który mógłby odnosić się do Nieruchomości. W odniesieniu do przedmiotu Transakcji, nie prowadzone były jednocześnie odrębne księgi w odniesieniu do dzierżawy Nieruchomości.

Nabywca, w ramach opisywanej Transakcji nie stanie się w jej następstwie pracodawcą dla dotychczasowych pracowników Spółki w zakresie bezpośredniego przejęcia obowiązków pracodawcy w rozumieniu przepisów prawa pracy. Jednocześnie, jak wskazano powyżej, w ramach Transakcji Nabywca nie stanie się z mocy prawa stroną jakichkolwiek umów najmu, dzierżawy lub innych umów w zakresie dotychczas prowadzonego odpłatnego udostępnienia nieruchomości, które zostały zawarte przez Spółkę.

Po dokonanej Transakcji (sprzedaż Nieruchomości wraz z Ruchomościami na rzecz Nabywcy), przedsiębiorstwo Spółki będzie nadal funkcjonowało. Poza odpłatnym udostępnianiem przedmiotowej Nieruchomości w drodze umowy dzierżawy, Spółka nie wykorzystywała jej na własne potrzeby (przykładowo w celu prowadzenia własnej działalności produkcyjnej lub handlowej).

Wnioskodawca ma wątpliwości, czy planowana transakcja sprzedaży Nieruchomości będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT jako zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W ramach planowanej transakcji sprzedaży składników majątkowych nie dojdzie do przeniesienia wielu składników przedsiębiorstwa Zbywcy, które są niezbędne do prowadzenia działalności w zakresie w jakim prowadzi ją obecnie Zbywca.

Jak wynika z opisu sprawy brak jest formalnie wydzielonej organizacyjnie i finansowo części przedsiębiorstwa Spółki, które mogłyby odnosić się do Nieruchomości. W odniesieniu do przedmiotu Transakcji, nie prowadzone były odrębne księgi w odniesieniu do dzierżawy Nieruchomości. W ramach w Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę praw i obowiązków wynikających z umów zawartych przez Wnioskodawcę, w tym umów odpłatnego udostępnienia Nieruchomości, jak również jakichkolwiek zobowiązań wynikające z prowadzonej działalności gospodarczej, czy też środków pieniężnych, tajemnic i know-how Spółki. Ponadto Nabywca, nie stanie się w jej następstwie pracodawcą dla dotychczasowych pracowników Spółki w zakresie bezpośredniego przejęcia obowiązków pracodawcy w rozumieniu przepisów prawa pracy.

Zgodnie ze wskazaniem Wnioskodawcy, przedmiotem opisywanej Transakcji nie będzie taki zestaw składników niematerialnych i materialnych, który faktycznie lub potencjalnie umożliwiałyby bezpośrednią kontynuację dotychczasowej działalności Spółki przez Nabywcę. Po dokonanej Transakcji (sprzedaż Nieruchomości wraz z Ruchomościami na rzecz Nabywcy), przedsiębiorstwo Spółki będzie nadal funkcjonowało.

W świetle powyższego należy stwierdzić, że przedmiotowa Transakcja nie będzie obejmować składników majątkowych pozwalających na kontynuowanie działalności gospodarczej bez konieczności angażowania przez Nabywcę innych składników majątku, lub podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki. Przedmiot Transakcji nie stanowi składników majątkowych wydzielonych organizacyjnie i funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy, które umożliwiałyby prowadzenie niezależnego przedsiębiorstwa. Zatem, przedmiot Transakcji nie może funkcjonować jako samodzielny podmiot gospodarczy. Tym samym, będące przedmiotem sprzedaży składniki majątkowe nie są na tyle zorganizowane aby umożliwiały prowadzenie na nich działalności bez dodatkowych nakładów Nabywcy.

Zatem opisanego przedmiotu Transakcji nie można uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Zatem, w rozpatrywanej sprawie przeznaczone do sprzedaży składniki majątkowe, które nabędzie Nabywca w wyniku planowanej Transakcji nie będą stanowiły zorganizowanej części przedsiębiorstwa, której definicję zawiera art. 2 pkt 27e ustawy. Tym samym, do planowanej Transakcji nie będzie miał zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Transakcja ta nie będzie więc wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT.

Planowana Transakcja zbycia składników majątkowych u Spółki będzie stanowić w myśl art. 7 ust. 1 ustawy dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Tym samym, stanowisko Wnioskodawcy, że opisana Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT należało uznać za prawidłowe.

Ad. 2

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku.

Zastosowanie zwolnienia od podatku, jako odstępstwo od zasady powszechności i równości opodatkowania, możliwe jest jedynie w przypadku wykonywania czynności ściśle określonych w ustawie oraz w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie jej upoważnienia. Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostaw towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy nieruchomości zabudowanych spełniających określone w tych przepisach warunki.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich powstało pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Przez pierwsze zasiedlenie - zgodnie z treścią art. 2 pkt 14 - rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z powyższego przepisu wynika, że pierwszym zasiedleniem jest pierwsze zajęcie nieruchomości do używania. „Pierwsze zasiedlenie” budynku lub jego części ma więc miejsce zarówno w sytuacji, w której po wybudowaniu budynku oddano go w najem, jak i w przypadku wykorzystywania budynku na potrzeby własnej działalności gospodarczej podatnika – bowiem w obydwu przypadku doszło do korzystania z budynku.

Należy przy tym wskazać, że jak wynika z art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1. imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2. planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;

3. adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z powołanych wyżej przepisów wynika, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a stanie się bezzasadne.

W tym miejscu należy nadmienić, że dla dostawy nieruchomości, które nie spełniają przesłanek do objęcia ich zwolnieniem od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub 10a ustawy ustawodawca przewidział możliwość zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Kwestię opodatkowania dostawy gruntu, również prawa wieczystego użytkowania gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy, w myśl którego w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Co do zasady zatem, grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki/budowle na nim posadowione. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku VAT, również sprzedaż gruntu korzysta ze zwolnienia od podatku.

W tym miejscu należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budynku”, „budowli” . W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z 7 lipca 1994 roku Prawo budowlane (Dz. U. z 2020 r. poz. 1333 ze zm.).

Zgodnie z art. 3 pkt 2 powołanej ustawy, pod pojęciem budynku rozumie się taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

W świetle art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane, przez budowlę należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową.

W myśl art. 3 pkt 3a ustawy Prawo budowlane, obiektem liniowym jest obiekt budowlany, którego charakterystycznym parametrem jest długość, w szczególności droga wraz ze zjazdami, linia kolejowa, wodociąg, kanał, gazociąg, ciepłociąg, rurociąg, linia i trakcja elektroenergetyczna, linia kablowa nadziemna i, umieszczona bezpośrednio w ziemi, podziemna, wał przeciwpowodziowy oraz kanalizacja kablowa, przy czym kable w niej zainstalowane nie stanowią obiektu budowlanego lub jego części ani urządzenia budowlanego.

Zgodnie z art. 3 pkt 9 ustawy Prawo budowlane przez urządzenia budowlane należy rozumieć urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki.

Zatem należy wskazać, że urządzenia budowlane stanowią urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, nie są to samodzielne budowle zdefiniowane w art. 3 pkt 3 ww. ustawy Prawo budowlane, które uznaje się za towar na gruncie podatku od towarów i usług. Urządzenia te należy traktować jako elementy przynależne do budynku i opodatkować łącznie z tym budynkiem, z którym są powiązane, a tym samym należy przypisać stawkę właściwą dla sprzedawanego obiektu budowlanego znajdującego się na tej samej działce, co urządzenie techniczne.

Brak jest podstaw do stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów w zakresie właściwej stawki podatku VAT dla ww. urządzeń w oderwaniu od budynków/budowli, do których przynależą, gdyż w świetle obowiązujących przepisów nie mają one samodzielnego bytu.

Z opisu sprawy wynika, że Nieruchomość stanowi zabudowany grunt składający się z działek o nr 0/1, 3/1, 4/1 i 5/1, na których znajdują się:

a) 0/1:

¾ Budynki: brak,

¾ Budowle:

Stacja transformatorowa,

Parking,

Plac manewrowy,

Na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Oczyszczalnia biologiczna ścieków sanitarnych,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Zewnętrzna sieć elektryczna,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe.

b) 3/1:

¾ Budynki:

Budynek o przeznaczeniu produkcyjnym, magazynowym oraz biurowym (budynek znajduje się częściowo na działce nr 3/1, zaś jego całość rozpościera się ponadto na dwie kolejne działki nr 4/1 oraz 5/1),

¾ Budowle:

Portiernia

Parking,

Plac manewrowy,

Obudowa śmietnika.

Na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Oczyszczalnia biologiczna ścieków sanitarnych,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe,

¾ Ogrodzenie.

c) 4/1:

¾ Budynki:

Budynek o przeznaczeniu produkcyjnym, magazynowym oraz biurowym (budynek znajduje się częściowo na działce nr 4/1, zaś jego całość rozpościera się ponadto na dwie kolejne działki nr 3/1 oraz 5/1),

¾ Budowle:

Portiernia,

Parking,

Plac manewrowy,

Obudowa śmietnika,

Zbiorniki wody technicznej oraz przeciwpożarowej

Na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Rurociągi wodne,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe,

¾ Ogrodzenie.

d) 705/1:

¾ Budynki:

Budynek o przeznaczeniu produkcyjnym, magazynowym oraz biurowym (budynek znajduje się częściowo na działce nr 5/1, zaś jego całość rozpościera się ponadto na dwie kolejne działki nr 4/1 oraz 3/1),

¾ Budowle:

Parking,

Plac manewrowy,

Studnia głębinowa,

Zbiorniki wody technicznej oraz przeciwpożarowej,

Przepompownia wód opadowych.

Na przedmiotowej działce znajdują się następujące elementy, które należy uznać za obiekty liniowe lub urządzenia budowlane:

¾ Rurociągi wodne,

¾ Rurociągi kanalizacyjne,

¾ Oświetlenie wraz z wewnętrzną siecią elektryczną,

¾ Drogi dojazdowe,

¾ Ogrodzenie.

Prawo własności Nieruchomości Spółka uzyskała w 2016 r., która od momentu nabycia stanowiła przedmiot odpłatnej dzierżawy na rzecz Kontrahenta. W dniu 5 stycznia 2021 r. umowa wygasła i od tego czasu Nieruchomość nie była wykorzystywana przez Spółkę w celach zarobkowych. Stan zabudowy poszczególnych działek składających się na Nieruchomość zasadniczo nie uległ zmianie od czasu ich nabycia przez Wnioskodawcę i nie różni się zasadniczo od stanu faktycznego przedstawionego w pierwotnie uzyskanych interpretacjach indywidualnych. W szczególności, od momentu nabycia Nieruchomości od Kontrahenta Spółka nie wznosiła na jej powierzchni nowych budynków i budowli. Ponadto, ewentualne nakłady ponoszone przez Wnioskodawcę (od momentu nabycia Nieruchomości do czasu jej sprzedaży) na modernizację budynków / budowli zlokalizowanych na Nieruchomości były stosunkowo niewielkie i nie przekroczyły w ciągu ostatnich pięciu lat 30% wartości początkowej poszczególnych obiektów.

W celu ustalenia, czy w analizowanej sprawie dla dostawy przedmiotowej Nieruchomości zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku VAT należy w pierwszej kolejności rozstrzygnąć, czy w odniesieniu do znajdujących się na niej budynków i budowli miało miejsce pierwsze zasiedlenie.

Jak wynika z wniosku Nieruchomość od momentu jej nabycia w 2016 r. stanowiła przedmiot odpłatnej dzierżawy na rzecz Kontrahenta aż do stycznia 2021 r. Zgodnie ze wskazaniem Wnioskodawcy na budynki i budowle były ponoszone nakłady, które jednak nie przekroczyły w ciągu ostatnich pięciu lat 30% wartości początkowej poszczególnych obiektów. Zatem doszło do pierwszego zasiedlania budynków i budowli znajdujących się na Nieruchomości, zaś ich planowana dostawa nastąpi w okresie dłuższym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia. W konsekwencji spełnione zostaną przesłanki warunkujące zastosowanie zwolnienia dla budynków i budowli na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Również dostawa urządzeń budowlanych jako przynależnych do budynków i budowli będzie podlegała zwolnieniu od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Zatem planowana transakcja zbycia budynków, budowli wraz z urządzeniami budowlanymi będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Ponieważ planowana dostawa ww. budynków, budowli oraz urządzeń budowlanych korzysta ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, nie ma potrzeby analizowania zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a oraz art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy będzie miało również zastosowanie dla sprzedaży gruntu, na którym budynki i budowle są posadowione, gdyż zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy w przypadku dostawy budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Jednocześnie Wnioskodawca oraz Nabywca rozważają złożenie przed dniem Transakcji właściwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodnego oświadczenie, co do wyboru opodatkowania dostawy Nieruchomości.

Tym samym, w przypadku, gdy Wnioskodawca oraz Nabywca, po spełnieniu warunków, o których mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, opodatkują dostawę ww. budynków i budowli, wówczas dostawa Nieruchomości również będzie opodatkowana właściwą stawką podatku od towarów i usług..

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy, że dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji będzie objęta zwolnieniem z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym Wnioskodawcy oraz Nabywcy będzie przysługiwało prawo do rezygnacji z tego zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, należało uznać za prawidłowe.

Organ wskazuje, że w zakresie opodatkowania planowanej transakcji zbycia Nieruchomości stawką podatku VAT w wysokości 23% zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.