Interpretacja indywidualna – stanowisko w części prawidłowe i w części nieprawidłowe

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego jest:

• nieprawidłowe – w zakresie wykładni art. 24 ust. 8b pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych;
• prawidłowe – w pozostałym zakresie.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

6 maja 2022 r. wpłynął Pana wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy skutków podatkowych wymiany udziałów. Uzupełnił go Pan – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 1 sierpnia 2022 r. Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest osobą fizyczną posiadającą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nieograniczony obowiązek podatkowy w świetle art. 3 ust. 1 oraz ust. 1a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej: „Ustawa”). Wnioskodawca posiada udziały w pięciu spółkach będących podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych. Wszystkie te spółki posiadają siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i podlegają w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu. Na moment planowanej wymiany udziałów, której dotyczy wniosek wszystkie spółki będą spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością. Udziały w tych spółkach posiada także brat Wnioskodawcy (który złoży odrębny wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, z uwagi na brak możliwości złożenia wniosku na druku ORD/WS wynikający z braku tożsamości stanu faktycznego dla Wnioskodawcy i Jego brata w stosunku do planowanej wymiany udziałów). Wnioskodawca i Jego brat podjęli decyzję o utworzeniu w oparciu o spółki struktury holdingowej, w ramach której jedna spółka będzie pełniła funkcję spółki holdingowej (nie będąc jednak spółką holdingową w rozumieniu art. 24m pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych). Spółka ta nabędzie w następstwie planowanych działań Wnioskodawcy i Jego brata, w drodze tzw. „wymiany udziałów” udziały w pozostałych czterech spółkach. Spółka ta w dalszej części wniosku będzie określana jako „Spółka Holdingowa”. Spółka Holdingowa będzie wykorzystywana przez Wnioskodawcę i Jego brata m.in. do finansowania działalności poszczególnych spółek, w tym nowo zakładanych, w których Spółka Holdingowa (po zrealizowaniu planowanej wymiany udziałów) będzie posiadała 100% udziałów w kapitale zakładowym danej spółki. Spółki zależne od Spółki Holdingowej będą tzw. spółkami projektowymi, to znaczy każda z osobna będzie prowadziła odrębne projekty inwestycyjne. Spółki projektowe w dalszej części wniosku będą określane jako odpowiednio: Spółka A, Spółka B, Spółka C i Spółka D. Dojście do struktury holdingowej, w ramach której Wnioskodawca i Jego brat będą posiadali udziały w Spółce Holdingowej a Spółka Holdingowa będzie posiadała każdorazowo 100% udziałów w Spółce A, Spółce B, Spółce C i Spółce D (prowadzących działalność operacyjną) odbędzie się w drodze wymiany udziałów, o której mowa w art. 24 ust. 8a-ust. 8c oraz ust. 8dc Ustawy.

Przed dokonaniem przez Wnioskodawcę wymiany udziałów ze Spółką Holdingową Wnioskodawca będzie posiadał:

- ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w każdej z dwóch spółek, których udziały będą przedmiotem wymiany udziałów (odrębnie w Spółce A i Spółce B);

- mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w każdej z dwóch spółek, których udziały będą przedmiotem wymiany udziałów (odrębnie w Spółce C i Spółce D).

Z kolei, brat Wnioskodawcy, przed dokonaniem przez Wnioskodawcę wymiany udziałów ze Spółką Holdingową, będzie posiadał:

- ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w każdej z dwóch spółek, których udziały będą przedmiotem wymiany udziałów (odrębnie w Spółce C i Spółce D);

- mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w każdej z dwóch spółek, których udziały będą przedmiotem wymiany udziałów (odrębnie w Spółce A i Spółce B).

Wymiana udziałów będzie realizowana w następującej kolejności:

1. Wnioskodawca wniesie aportem do Spółki Holdingowej:

˗ ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce A, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce A wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce A wniesionych aportem do Spółki Holdingowej;

˗ ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce B, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce B wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce B wniesionych aportem do Spółki Holdingowej.

W związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce A i odrębnie w Spółce B, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu odrębnie w Spółce A i Spółce B.

2. Po uzyskaniu przez Spółkę Holdingową bezwzględnej większości głosów w Spółce A i Spółce B, brat Wnioskodawcy wniesie aportem do Spółki Holdingowej:

˗ mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce A, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce A wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce A wniesionych aportem do Spółki Holdingowej;

˗ mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce B, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce B wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce B wniesionych aportem do Spółki Holdingowej.

W następstwie tego Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca, posiadająca już bezwzględną większość praw głosu w Spółce A i Spółce B, zwiększy liczbę udziałów w Spółce A i Spółce B.

3. Brat Wnioskodawcy wniesie aportem do Spółki Holdingowej:

˗ ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce C, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce C wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce C wniesionych aportem do Spółki Holdingowej);

˗ ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce D, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce D wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce D wniesionych aportem do Spółki Holdingowej.

W związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od brata Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce C i Spółce D, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu odrębnie w Spółce C i Spółce D.

4. Po uzyskaniu przez Spółkę Holdingową bezwzględnej większości głosów w Spółce C i Spółce D, Wnioskodawca wniesie aportem do Spółki Holdingowej odrębnie:

˗ mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce C, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce C wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce C wniesionych aportem do Spółki Holdingowej;

˗ mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce D, gdzie wartość rynkowa przydzielonych w zamian za aport udziałów w Spółce Holdingowej będzie równa wartości rynkowej udziałów w Spółce D wniesionych aportem do Spółki Holdingowej. W razie trudności z ustaleniem parytetu udziałów Wnioskodawca otrzyma od Spółki Holdingowej (oprócz udziałów w Spółce Holdingowej) także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów. W takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce D wniesionych aportem do Spółki Holdingowej).

W następstwie tego Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca, posiadająca już bezwzględną większość praw głosu w Spółce C i Spółce D, zwiększy liczbę udziałów w Spółce C i Spółce D.

Zapłata w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, o ile zostanie przyznana będzie stanowiła dla osoby, która taką zapłatę otrzyma dochód z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 11 Ustawy, a na wypłacającej takie kwoty pieniężne Spółce Holdingowej ciążyć będą obowiązki płatnika. Wnioskodawca, Jego brat, Spółka Holdingowa, Spółka A, Spółka B, Spółka C i Spółka D podlegają i będą podlegać w momencie dokonywania wymiany udziałów opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce, bez względu na miejsce ich osiągnięcia. Spółka Holdingowa, Spółka A, Spółka B, Spółka C i Spółka D - jako spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będą podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy. Wnioskodawca jako wspólnik Spółki A, Spółki B, Spółki C i Spółki D będzie podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez Wnioskodawcę udziały stanowić będą wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Holdingowej jako spółki nabywającej. Wnoszone przez Wnioskodawcę aportem do Spółki Holdingowej udziały w Spółce A, Spółce B i Spółce C i Spółce D nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów, ani też nie zostały przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów. Także brat Wnioskodawcy jako wspólnik Spółki A, Spółki B, Spółki C i Spółki D będzie podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez brata Wnioskodawcy udziały stanowić będą wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Holdingowej jako spółki nabywającej. Wnoszone przez brata Wnioskodawcy aportem do Spółki Holdingowej udziały w Spółce A, Spółce B, Spółce C i Spółce D nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów ani też nie zostały przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów. W związku ze zmianą przepisów Ustawy począwszy od dnia 1 stycznia 2022 r. zaszła konieczność uzyskania interpretacji indywidualnej w zakresie oceny stanowiska Wnioskodawcy co do prawidłowości wykładni przepisów Ustawy na tle planowanej przez Wnioskodawcę i Jego brata wymiany udziałów, w zakresie dotyczącym skutków podatkowych dla Wnioskodawcy (brat Wnioskodawcy składa odrębny wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej). Planowane transakcje wymiany udziałów będą miały uzasadnienie funkcjonalne i ekonomiczne, a ich celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Nie jest objęte zakresem niniejszego wniosku uzyskanie stanowiska organu co do zastosowania do planowanej wymiany udziałów przepisu art. 24 ust. 19 i ust. 20 Ustawy.

W uzupełnieniu wniosku wskazano, że przyjęta przez Wnioskodawcę wartość kosztów objęcia lub nabycia udziałów (akcji) Spółki Holdingowej nabytych przez Wnioskodawcę, która pozostanie w rachunku podatkowym Wnioskodawcy dla rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów nie będzie wyższa niż wartość udziałów (akcji) w Spółkach A, B, C i D, jaka byłaby przyjęta przez Wnioskodawcę do rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty zbycia udziałów (akcji) w tych Spółkach, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

Pytania

1. Czy w świetle przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce A - prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że nie spowoduje to dla Niego powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych?

2. Czy w świetle przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce B - prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że nie spowoduje to dla Niego powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych?

3. Czy w świetle przedstawionego zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce C - prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że nie spowoduje to dla Niego powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych?

4. Czy w świetle przedstawionego zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce D - prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że nie spowoduje to dla Niego powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych?

Pana stanowisko w sprawie

Ad 1

Zdaniem Wnioskodawcy, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większości praw głosów w Spółce A taka wymiana udziałów nie spowoduje dla Wnioskodawcy powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Zgodnie z treścią art. 24 ust. 8a Ustawy, jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały tej innej spółki oraz w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały albo w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów, oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1. spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, albo

2. spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów w tej spółce

˗ do przychodów nie zalicza się wartości udziałów przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Stosownie do treści art. 24 ust. 8b Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się, jeżeli łącznie spełnione są następujące warunki:

1. spółka nabywająca oraz spółka, której udziały są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do ustawy lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego;

2. wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej;

3. wnoszone przez wspólnika udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów;

4. wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

Zgodnie z art. 24 ust. 8c Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się również w przypadku, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie.

Wreszcie, stosownie do art. 24 ust. 8dc Ustawy w przypadku, o którym mowa w art. 24 ust. 8b pkt 3 i 4 Ustawy, ciężar dowodu, że udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Uwzględniając treść przytoczonych przepisów Wnioskodawca uważa, że do Jego przychodów nie będzie zaliczana wartość rynkowa udziałów w kapitale zakładowym Spółki Holdingowej przekazanych Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową ani też nie będzie przychodem Wnioskodawcy wartość rynkowa udziałów w Spółce A, nabytych od Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową. Zarówno Wnioskodawca, Jego brat, Spółka Holdingowa i Spółka A podlegają i będą podlegać w momencie dokonywania wymiany udziałów opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce, bez względu na miejsce ich osiągnięcia. W związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce A, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w Spółce A. Spółka Holdingowa i Spółka A - jako spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będą podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy. Wnioskodawca jako wspólnik Spółki A będzie podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez Wnioskodawcę udziały stanowić będą wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Holdingowej jako spółki nabywającej. Wnoszone przez Wnioskodawcę aportem do Spółki Holdingowej udziały w Spółce A nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów. Pewne wątpliwości interpretacyjne Wnioskodawcy wynikają z treści art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy, w którym to przepisie sformułowano wymóg by wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych nie była wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów. Ustawa nie definiuje pojęcia „wartość przyjęta dla celów podatkowych”. Podobnie nie jest określone w Ustawie jak należy rozumieć zwrot „wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”.

Zdaniem Wnioskodawcy, warunek ten winien być rozumiany tak, że wartość rynkowa nabywanych każdorazowo w ramach danej wymiany udziałów przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej nie może być wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce A wnoszonych aportem do Spółki Holdingowej. Przepis ten operuje zwrotem „wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”, bowiem art. 24 ust. 8a Ustawy przewiduje możliwość by wraz z wydaniem przez Spółkę Holdingową udziałów nastąpiła zapłata na rzecz Wnioskodawcy kwoty w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów. Jeżeli zatem, jak to przyjęto w opisie zdarzenia przyszłego - wartość rynkowa nabywanych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej w zamian za aport w postaci udziałów w Spółce A, będzie równa wartości rynkowej wnoszonych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce A - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy należy uznać za spełniony. Podobnie jeżeli w razie problemów z ustaleniem parytetu udziałów, Spółka Holdingowa wyda Wnioskodawcy oprócz własnych udziałów także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów wydanych przez Spółkę Holdingową i w takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce A - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustaw, należy uznać za spełniony.

Ad 2

Zdaniem Wnioskodawcy, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większości praw głosów w Spółce B taka wymiana udziałów nie spowoduje dla Wnioskodawcy powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Zgodnie z treścią art. 24 ust. 8a Ustawy, jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały tej innej spółki oraz w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały albo w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów, oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1. spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, albo

2. spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów w tej spółce

˗ do przychodów nie zalicza się wartości udziałów przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Stosownie do treści art. 24 ust. 8b Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się, jeżeli łącznie spełnione są następujące warunki:

1. spółka nabywająca oraz spółka, której udziały są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do ustawy lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego;

2. wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej;

3. wnoszone przez wspólnika udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów;

4. wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

Zgodnie z art. 24 ust. 8c Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się również w przypadku, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie.

Wreszcie, stosownie do art. 24 ust. 8dc Ustawy w przypadku, o którym mowa w art. 24 ust. 8b pkt 3 i 4 Ustawy, ciężar dowodu, że udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Uwzględniając treść przytoczonych przepisów Wnioskodawca uważa, że do Jego przychodów nie będzie zaliczana wartość rynkowa udziałów w kapitale zakładowym Spółki Holdingowej przekazanych Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową ani też nie będzie przychodem Wnioskodawcy wartość rynkowa udziałów w Spółce B, nabytych od Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową. Zarówno Wnioskodawca, Jego brat, Spółka Holdingowa i Spółka B podlegają i będą podlegać w momencie dokonywania wymiany udziałów opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce, bez względu na miejsce ich osiągnięcia. W związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce B, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w Spółce B. Spółka Holdingowa i Spółka B - jako spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będą podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy. Wnioskodawca jako wspólnik Spółki B będzie podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez Wnioskodawcę udziały stanowić będą wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Holdingowej jako spółki nabywającej.

Wnoszone przez Wnioskodawcę aportem do Spółki Holdingowej udziały w Spółce B nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów. Pewne wątpliwości interpretacyjne Wnioskodawcy wynikają z treści art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy, w którym to przepisie sformułowano wymóg by wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych nie była wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów. Ustawa nie definiuje pojęcia „wartość przyjęta dla celów podatkowych”. Podobnie nie jest określone w Ustawie jak należy rozumieć zwrot „wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”.

Zdaniem Wnioskodawcy, warunek ten winien być rozumiany tak, że wartość rynkowa nabywanych każdorazowo w ramach danej wymiany udziałów przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej nie może być wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce B wnoszonych aportem do Spółki Holdingowej. Przepis ten operuje zwrotem „wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”, bowiem art. 24 ust. 8a Ustawy przewiduje możliwość by wraz z wydaniem przez Spółkę Holdingową udziałów nastąpiła zapłata na rzecz Wnioskodawcy kwoty w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów. Jeżeli zatem, jak to przyjęto w opisie zdarzenia przyszłego - wartość rynkowa nabywanych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej w zamian za aport w postaci udziałów w Spółce B, będzie równa wartości rynkowej wnoszonych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce B - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy należy uznać za spełniony. Podobnie jeżeli w razie problemów z ustaleniem parytetu udziałów, Spółka Holdingowa wyda Wnioskodawcy oprócz własnych udziałów także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów wydanych przez Spółkę Holdingową i w takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce B - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy należy uznać za spełniony.

Ad 3

Zdaniem Wnioskodawcy, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce C wymiana taka nie spowoduje dla Wnioskodawcy powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Zgodnie z treścią art. 24 ust. 8a Ustawy, jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały tej innej spółki oraz w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały albo w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów, oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1. spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, albo

2. spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów w tej spółce

˗ do przychodów nie zalicza się wartości udziałów przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Stosownie do treści art. 24 ust. 8b Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się, jeżeli łącznie spełnione są następujące warunki:

1. spółka nabywająca oraz spółka, której udziały są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do ustawy lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego;

2. wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej;

3. wnoszone przez wspólnika udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów;

4. wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

Zgodnie z art. 24 ust. 8c Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się również w przypadku, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie.

Wreszcie, stosownie do art. 24 ust. 8dc Ustawy w przypadku, o którym mowa w art. 24 ust. 8b pkt 3 i 4 Ustawy, ciężar dowodu, że udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Uwzględniając treść przytoczonych przepisów Wnioskodawca uważa, że do Jego przychodów nie będzie zaliczana wartość rynkowa udziałów w kapitale zakładowym Spółki Holdingowej przekazanych Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową, ani też nie będzie przychodem Wnioskodawcy wartość rynkowa udziałów w Spółce C nabytych od Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową. Zarówno Wnioskodawca, Jego brat, Spółka Holdingowa i Spółka C podlegają i będą podlegać w momencie dokonywania wymiany udziałów opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce, bez względu na miejsce ich osiągnięcia. Na moment realizacji planowanej transakcji wymiany udziałów polegającej na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce C, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca posiadać już będzie ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce C. Tym samym, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w Spółce C, zwiększy liczbę udziałów w Spółce C do 100% udziałów i 100% praw głosu. Spółka Holdingowa i Spółka C jako spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będą podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy. Wnioskodawca jako wspólnik Spółki C będzie podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez Wnioskodawcę udziały stanowić będą wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Holdingowej jako spółki nabywającej. Wnoszone przez Wnioskodawcę aportem do Spółki Holdingowej udziały w Spółce C nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów. Pewne wątpliwości interpretacyjne Wnioskodawcy wynikają z treści art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy, w którym to przepisie sformułowano wymóg by wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych nie była wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów. Ustawa nie definiuje bowiem pojęcia „wartość przyjęta dla celów podatkowych”. Podobnie nie jest określone w Ustawie jak należy rozumieć zwrot „wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”.

Zdaniem Wnioskodawcy, warunek ten winien być rozumiany tak, że wartość rynkowa nabywanych każdorazowo w ramach danej wymiany udziałów przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej nie może być wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce C wnoszonych aportem do Spółki Holdingowej. Przepis ten operuje zwrotem „wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”, bowiem art. 24 ust. 8a Ustawy przewiduje możliwość by wraz z wydaniem przez Spółkę Holdingową udziałów nastąpiła zapłata na rzecz Wnioskodawcy kwoty w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów. Jeżeli zatem, jak to przyjęto w opisie zdarzenia przyszłego - wartość rynkowa nabywanych przez Wnioskodawcę każdorazowo udziałów w Spółce Holdingowej w zamian za aport w postaci udziałów w Spółce C, będzie równa wartości rynkowej wnoszonych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce C - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy należy uznać za spełniony. Podobnie jeżeli w razie problemów z ustaleniem parytetu udziałów, Spółka Holdingowa wyda Wnioskodawcy oprócz własnych udziałów także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów wydanych przez Spółkę Holdingową i w takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce C - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy należy uznać za spełniony.

Należy także dodać, że użycie w treści art. 24 ust. 8a Ustawy funktora (łącznika) „albo” pomiędzy dwoma opisanymi w tym przepisie sytuacjami: 1) spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo 2) spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce - oznacza, że sytuacje opisane w pkt 1 i pkt 2 są alternatywami rozłącznymi. To znaczy, że na równi uprawnia do skorzystania z neutralności podatkowej wymiany udziałów (braku powstania przychodu podatkowego dla Wnioskodawcy) zarówno sytuacja, gdy w wyniku aportu Spółka Holdingowa, jako spółka nabywająca, uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, jak i w sytuacja gdy w wyniku aportu Spółka Holdingowa posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, zwiększa liczbę udziałów w tej spółce. Tym samym, w zakresie dotyczącym aportu udziałów w Spółce C dla Wnioskodawcy wystarczające dla braku powstania przychodu podatkowego (oprócz spełnienia innych opisanych już wyżej warunków) będzie to, że w wyniku aportu mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce C, Spółka Holdingowa jako spółka posiadająca już bezwzględną większość praw głosu w Spółce C, zwiększy liczbę udziałów w Spółce C do 100% udziałów i 100% praw głosu.

Nie stanowi przeszkody do braku powstania przychodu podatkowego dla Wnioskodawcy treść art. 24 ust. 8c Ustawy, zgodnie z którym przepis ust. 8a stosuje się również w przypadku, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie. Przepis ten bowiem (na co wskazuje użycie funktora „również”) rozszerza neutralność podatkową wymiany udziałów w sytuacjach opisanych w art. 24 ust. 8a Ustawy także na sytuację, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie.

To oznacza, że także w sytuacji gdyby:

1. spółka nabywająca uzyskała bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie (przy założeniu spełnienia pozostałych warunków opisanych w Ustawie) nie powstałby przychód podatkowy dla wspólnika wnoszącego aport w postaci udziałów, które w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie dały spółce nabywającej bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały wniesiono aportem albo gdyby

2. spółka nabywająca posiadająca większość praw głosu w spółce, zwiększyła liczbę udziałów w spółce w następstwie ich nabycia od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie (przy założeniu spełnienia pozostałych warunków opisanych w Ustawie) - wówczas także nie powstałby przychód podatkowy dla wspólnika wnoszącego aport w postaci udziałów, które w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie zwiększające udział spółki nabywającej ponad już posiadaną bezwzględną większość praw głosu.

Ad 4

Zdaniem Wnioskodawcy, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce D wymiana taka nie spowoduje dla Wnioskodawcy powstania przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Zgodnie z treścią art. 24 ust. 8a Ustawy, jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały tej innej spółki oraz w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały albo w zamian za udziały tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów, oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1. spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, albo

2. spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów w tej spółce

˗ do przychodów nie zalicza się wartości udziałów przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu PIT (podatek dochodowy od osób fizycznych) całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Stosownie do treść art. 24 ust. 8b Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się, jeżeli łącznie spełnione są następujące warunki:

1. spółka nabywająca oraz spółka, której udziały są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do ustawy lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego;

2. wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej;

3. wnoszone przez wspólnika udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów;

4. wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

Zgodnie z art. 24 ust. 8c Ustawy, przepis art. 24 ust. 8a Ustawy stosuje się również w przypadku, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie.

Wreszcie, stosownie do art. 24 ust. 8dc Ustawy w przypadku, o którym mowa w art. 24 ust. 8b pkt 3 i 4 Ustawy, ciężar dowodu, że udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Uwzględniając treść przytoczonych przepisów Wnioskodawca uważa, że do Jego przychodów nie będzie zaliczana wartość rynkowa udziałów w kapitale zakładowym Spółki Holdingowej przekazanych Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową, ani też nie będzie przychodem Wnioskodawcy wartość rynkowa udziałów w Spółce D nabytych od Wnioskodawcy przez Spółkę Holdingową. Zarówno Wnioskodawca, Jego brat, Spółka Holdingowa i Spółka D podlegają i będą podlegać w momencie dokonywania wymiany udziałów opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce, bez względu na miejsce ich osiągnięcia. Na moment realizacji planowanej transakcji wymiany udziałów polegającej na nabyciu przez Spółkę Holdingową od Wnioskodawcy mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce D, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca posiadać już będzie ponad 50% udziałów dających ponad 50%, tj. bezwzględną większość praw głosów w Spółce D. Tym samym, Spółka Holdingowa jako spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w Spółce D, zwiększy liczbę udziałów w Spółce D do 100% udziałów i 100% praw głosu. Spółka Holdingowa i Spółka D, jako spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będą podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy. Wnioskodawca jako wspólnik Spółki D będzie podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez Wnioskodawcę udziały stanowić będą wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Holdingowej jako spółki nabywającej. Wnoszone przez Wnioskodawcę aportem do Spółki Holdingowej udziały w Spółce D nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów. Pewne wątpliwości interpretacyjne Wnioskodawcy wynikają z treści art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy, w którym to przepisie sformułowano wymóg by wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych nie była wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów. Ustawa nie definiuje bowiem pojęcia „wartość przyjęta dla celów podatkowych”. Podobnie nie jest określone w Ustawie jak należy rozumieć zwrot „wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”.

Zdaniem Wnioskodawcy, warunek ten winien być rozumiany tak, że wartość rynkowa nabywanych każdorazowo w ramach danej wymiany udziałów przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej nie może być wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce D wnoszonych aportem do Spółki Holdingowej. Przepis ten operuje zwrotem „wartość nabywanych przez wspólnika udziałów przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów”, bowiem art. 24 ust. 8a Ustawy przewiduje możliwość by wraz z wydaniem przez Spółkę Holdingową udziałów nastąpiła zapłata na rzecz Wnioskodawcy kwoty w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów. Jeżeli zatem, jak to przyjęto w opisie zdarzenia przyszłego - wartość rynkowa nabywanych przez Wnioskodawcę każdorazowo udziałów w Spółce Holdingowej w zamian za aport w postaci udziałów w Spółce D, będzie równa wartości rynkowej wnoszonych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce D - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy należy uznać za spełniony. Podobnie jeżeli w razie problemów z ustaleniem parytetu udziałów, Spółka Holdingowa wyda Wnioskodawcy oprócz własnych udziałów także zapłatę w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów, a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej udziałów wydanych przez Spółkę Holdingową i w takim wypadku wartość rynkowa otrzymanych przez Wnioskodawcę udziałów w Spółce Holdingowej będzie nie wyższa niż wartość rynkowa udziałów w Spółce D - to warunek określony w art. 24 ust. 8b pkt 4 Ustawy należy uznać za spełniony.

Należy także dodać, że użycie w treści art. 24 ust. 8a Ustawy funktora (łącznika) „albo” pomiędzy dwoma opisanymi w tym przepisie sytuacjami: 1) spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo 2) spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce - oznacza, że sytuacje opisane w pkt 1 i pkt 2 są alternatywami rozłącznymi. To znaczy, że na równi uprawnia do skorzystania z neutralności podatkowej wymiany udziałów (braku powstania przychodu podatkowego dla Wnioskodawcy) zarówno sytuacja, gdy w wyniku aportu Spółka Holdingowa, jako spółka nabywająca, uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, jak i w sytuacja gdy w wyniku aportu Spółka Holdingowa posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane, zwiększa liczbę udziałów w tej spółce. Tym samym, w zakresie dotyczącym aportu udziałów w Spółce D dla Wnioskodawcy wystarczające dla braku powstania przychodu podatkowego (oprócz spełnienia innych opisanych już wyżej warunków) będzie to, że w wyniku aportu mniej niż 50% udziałów dających mniej niż 50%, tj. mniejszość praw głosów w Spółce D, Spółka Holdingowa jako spółka posiadająca już bezwzględną większość praw głosu w Spółce D, zwiększy liczbę udziałów w Spółce D do 100% udziałów i 100% praw głosu.

Nie stanowi przeszkody do braku powstania przychodu podatkowego dla Wnioskodawcy treść art. 24 ust. 8c Ustawy, zgodnie z którym przepis ust. 8a stosuje się również w przypadku, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie. Przepis ten bowiem (na co wskazuje użycie funktora „również”) rozszerza neutralność podatkową wymiany udziałów w sytuacjach opisanych w art. 24 ust. 8a Ustawy także na sytuację, gdy spółka nabywa udziały od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie. To oznacza, że także w sytuacji gdyby:

1. spółka nabywająca uzyskała bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały są nabywane od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie (przy założeniu spełnienia pozostałych warunków opisanych w Ustawie) nie powstałby przychód podatkowy dla wspólnika wnoszącego aport w postaci udziałów, które w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie dały spółce nabywającej bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały wniesiono aportem albo gdyby

2. spółka nabywająca posiadająca większość praw głosu w spółce, zwiększyła liczbę udziałów w spółce w następstwie ich nabycia od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie (przy założeniu spełnienia pozostałych warunków opisanych w Ustawie) - wówczas także nie powstałby przychód podatkowy dla wspólnika wnoszącego aport w postaci udziałów, które w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie zwiększające udział spółki nabywającej ponad już posiadaną bezwzględną większość praw głosu.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest w części prawidłowe i w części nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.), źródłami przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a-c.

Stosownie do treści art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy:

Za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się wartość wkładu określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu określoną w innym dokumencie o podobnym charakterze – w przypadku wniesienia do spółki albo do spółdzielni wkładu niepieniężnego; jeżeli jednak wartość ta jest niższa od wartości rynkowej tego wkładu albo wartość wkładu nie została określona w statucie, umowie albo innym dokumencie o podobnym charakterze, za przychód uważa się wartość rynkową takiego wkładu określoną na dzień przeniesienia własności przedmiotu wkładu niepieniężnego; przepis art. 19 ust. 3 stosuje się odpowiednio.

Co do zasady więc wniesienie wkładu niepieniężnego do spółki z o.o. – spółki w rozumieniu art. 5a pkt 28 ustawy – skutkuje powstaniem przychodu podatkowego.

Jednakże ustawodawca przewidział w tej sytuacji wyłączenie pewnych wartości z przychodów – o ile spełnione są szczególne warunki określone w ustawie.

I tak, zgodnie z art. 24 ust. 8a ww. ustawy:

Jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały (akcje) tej innej spółki oraz w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały (akcje) albo w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały (akcje) wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów (akcji), a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów (akcji), oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1. spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo

2. spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce

- do przychodów nie zalicza się wartości udziałów (akcji) przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów (akcji) nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Z powołanego przepisu wynika, że efekt w postaci neutralnej podatkowo wymiany udziałów (akcji) dotyczy sytuacji, gdy wspólnik spółki wniesie posiadane udziały (akcje) do spółki, a podmiot wraz z nabytymi udziałami (akcjami) otrzyma bądź zwiększy bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) zostały wniesione. Przepis ten znajduje zastosowanie wówczas, gdy w wymianie uczestniczą już istniejące podmioty.

Warunki zastosowania powołanego przepisu określa art. 24 ust. 8b ustawy:

Przepis ust. 8a stosuje się, jeżeli łącznie spełnione są następujące warunki:

1. spółka nabywająca oraz spółka, której udziały (akcje) są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do ustawy lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego;

2. wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały (akcje) stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej;

3. wnoszone przez wspólnika udziały (akcje) nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów;

4. wartość nabywanych przez wspólnika udziałów (akcji) przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość wnoszonych przez tego wspólnika udziałów (akcji), jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

W opisanym zdarzeniu przyszłym zarówno spółka nabywająca (Spółka Holdingowa), jak i Spółki A, B, C, D są podatnikami, o których mowa w załączniku nr 3 do ustawy. Spełniony więc będzie warunek z pkt 1 powyższej regulacji.

Wskazał Pan również, że wypełnione będą warunki określone w pkt 2 i 3.

Norma z art. 24 ust. 8b pkt 4 ustawy odnosi się natomiast do relacji tzw. wartości podatkowej udziałów (akcji) nabywanych i udziałów (akcji) wnoszonych do spółki nabywającej w wyniku wymiany udziałów.

Wartość podatkowa udziałów (akcji) to przyjęta przez podatnika wartość kosztów objęcia lub nabycia udziałów (akcji), która pozostaje w rachunku podatkowym podatnika do rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów (akcji). Wartość podatkowa jest pochodną sposobu objęcia lub nabycia udziałów (akcji). Nie jest tożsama z ich aktualną wartością rynkową czy bilansową.

Wbrew Pana stanowisku, przesłanka z art. 24 ust. 8b pkt 4 ustawy nie może być więc rozumiana jako odnosząca się do relacji wartości rynkowej udziałów, które są przyznawane podatnikowi w wyniku wymiany udziałów i wartości rynkowej udziałów, które podatnik wnosi do spółki nabywającej. Takie rozumienie tego przepisu byłoby niezgodne z jego treścią – w przepisie jest bowiem mowa o „wartości przyjętej dla celów podatkowych”.

W uzupełnieniu opisu zdarzenia wskazał Pan, że przyjęta przez Pana wartość kosztów objęcia lub nabycia udziałów (akcji) Spółki Holdingowej, która pozostanie w Pana rachunku podatkowym dla rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów, nie będzie wyższa niż wartość udziałów (akcji) w Spółkach A, B, C i D, jaka byłaby przyjęta przez Pana do rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty zbycia udziałów (akcji) w tych Spółkach, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

Wobec tego, w analizowanym zdarzeniu przyszłym spełnił Pan też warunek wskazany w art. 24 ust. 8b pkt 4 ustawy.

Ponadto, planowana wymiana udziałów – jak Pan wskazuje – będzie miała uzasadnienie funkcjonalne i ekonomiczne, a jej celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

A zatem, skoro spełnione będą warunki określone w art. 24 ust. 8b ustawy, a w ramach opisanych transakcji Spółka Holdingowa:

· nabędzie od Pana udziały Spółek A, B, C, D, co odpowiednio: da jej bezwzględną większość praw głosów w tych Spółkach A i B oraz zwiększy ilość jej udziałów (w sytuacji, gdy spółka Holdingowa będzie już posiadać w nich już bezwzględną większość praw głosu) i

· w zamian za przekazane na jej rzecz udziały w Spółkach A, B, C i D wyda Panu własne udziały w podwyższonym kapitale zakładowym

– wartość uzyskanych przez Pana udziałów w Spółce holdingowej będzie wyłączona z przychodów na podstawie art. 24 ust. 8a ustawy.

Jednocześnie trzeba mieć na względzie treść art. 24 ust. 5 pkt 11 ustawy, wg którego:

Dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także zapłata, o której mowa w ust. 8a.

Prawidłowo zatem uznał Pan, że zapłata w gotówce, w sytuacji gdy zostanie przyznana, spowoduje powstanie przychodu podatkowego na warunkach określonych w ww. przepisie.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego i zastosuje się Pan do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).