Interpretacja indywidualna

– stanowisko prawidłowe

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób fizycznych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

9 marca 2022 r. wpłynął Pana wniosek z 9 marca 2022 r., o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób fizycznych oraz podatku od towarów i usług. Uzupełnił go Pan – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 23 maja 2022 r. (data wpływu 23 maja 2022 r.). Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego (ostatecznie przedstawiony w uzupełnieniu wniosku)

Wnioskodawca jest osobą fizyczną prowadzącą jednoosobową działalność gospodarczą, będącą polskim rezydentem podatkowym i czynnym podatnikiem podatku VAT (podatek od towarów i usług).

Przedmiotem działalności gospodarczej prowadzonej przez Wnioskodawcę jest działalność deweloperska (tj. realizacja i sprzedaż inwestycji mieszkaniowych).

W ramach tejże działalności proces inwestycyjny wygląda następująco:

a) prace projektowe są zlecane na rzecz podmiotu zewnętrznego, tj. zawierana jest umowa z projektantem (architektem);

b) realizacja robót budowlanych jest zlecana na rzecz wykonawców, tj. zawierane są umowy o roboty budowlane z wykonawcami;

c) proces sprzedaży zlecany jest na rzecz podmiotów zewnętrznych, tj. zawierane są umowy w zakresie przeprowadzenia procesu sprzedaży lokali/budynków wybudowanych w ramach realizacji inwestycji.

Wnioskodawca planuje zawiązać w szczególności z osobą fizyczną (dalej „Wspólnik”) prowadzącą działalność gospodarczą deweloperską (tj. której przedmiotem jest realizacja i sprzedaż inwestycji mieszkaniowych) spółkę komandytową z siedzibą w Rzeczypospolitej Polskiej (dalej „Spółka”), w której Wnioskodawca i Wspólnik będą komplementariuszami. Na poczet wkładu do Spółki Wnioskodawca wniesie w szczególności niżej opisane składniki majątku i prawa oraz obowiązki z zawartych umów (dalej „Aport”). Jednocześnie Wspólnik na poczet wkładu do Spółki wniesie również składniki majątku i prawa oraz obowiązki z zawartych umów w ramach prowadzonej przez Wspólnika działalności gospodarczej (deweloperskiej), w tym udziały w Nieruchomościach. Celem dalszego prowadzenia działalności deweloperskiej, w ramach prowadzonej działalności gospodarczej Wnioskodawca, nabył lub do dnia dokonania Aportu nabędzie na podstawie umów sprzedaży prawo własności następujących nieruchomości (dalej łącznie „Nieruchomości”):

1. położonej w miejscowości (`(...)`, dalej „Nieruchomość 1”);

2. położonej w miejscowości (`(...)`): udział 1/2 w działce nr `(...)` (obecnie po podziale działki nr `(...)` i nr `(...)`) (dalej „Nieruchomość 2”);

3. położonej w miejscowości (`(...)`): udział 1/2 w działce nr `(...)` (dalej „Nieruchomość 3”).

Inwestycje na Nieruchomościach na dzień planowanego Aportu będą znajdowały się na następującym etapie zaawansowania:

1. Nieruchomość 1 - zawarte umowy przedwstępne (deweloperskie) na wszystkie lokale/domy realizowane w ramach inwestycji (dalej „Umowy Przedwstępne”),

2. Nieruchomość 2 - zawarta umowa na realizację prac projektowych inwestycji (dalej „Umowa Projektowa 1”),

3. Nieruchomość 3 - zawarta umowa na realizację prac projektowych inwestycji (dalej „Umowa Projektowa 2”).

W związku z realizacją inwestycji deweloperskiej na Nieruchomości 1 Wnioskodawca nabędzie również do dnia Aportu autorskie prawa majątkowe do dokumentacji projektowej (dalej „Prawa Autorskie”). Ponadto, w ramach działalności gospodarczej Wnioskodawca:

1. kupił lokal mieszkalny w gminie (`(...)`, dalej „Lokal”);

2. zawarł z deweloperem umowę deweloperską dotyczącą zakupu lokalu mieszkalnego w gminie (`(...)`, dalej „Umowa Deweloperska”).

W ramach działalności gospodarczej Wnioskodawca zawarł również umowę na obsługę księgową oraz umowę o świadczenie usług telekomunikacyjnych. Aktywem działalności gospodarczej Wnioskodawcy są również środki pieniężne (dalej „Środki Pieniężne”).

Wnioskodawca nie zatrudnia pracowników. Przedmiotem Aportu będzie całość (i) składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą i (ii) praw oraz obowiązków wynikających z umów zawartych w ramach działalności gospodarczej Wnioskodawcy, tj. w szczególności:

1. całość posiadanych przez Wnioskodawcę udziałów w Nieruchomościach,

2. prawa i obowiązki z Umów Przedwstępnych,

3. Lokal,

4. prawa i obowiązki z Umowy Deweloperskiej,

5. Środki Pieniężne,

6. Prawa Autorskie,

7. prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 1,

8. prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 2,

9. prawa i obowiązki z umowy na obsługę księgową,

10. prawa i obowiązki z umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych,

11. należności i zobowiązania handlowe,

12. dokumenty związane z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą.

Spółka po dokonaniu przez Wnioskodawcę Aportu będzie kontynuowała działalność deweloperską rozpoczętą przez Wnioskodawcę. Spółka przyjmie dla celów podatkowych składniki majątku będące przedmiotem Aportu w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Wnioskodawcy.

W uzupełnieniu wniosku wskazał Pan, że:

Ad 1.

Ocena - o którą prosi Organ w wezwaniu (tj. czy przedmiotem transakcji będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.), tj. przedsiębiorstwo jako zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej) - nie stanowi elementu opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Ocena ta stanowi wynik wykładni przepisów prawa. Oceny – ze swej natury – nie są elementem stanu faktycznego, czy też zdarzenia przyszłego. Stąd też Wnioskodawca nie może zawrzeć takiej oceny (jak tego wymaga Organ w wezwaniu) w opisie stanu faktycznego. Wnioskodawca podkreśla przy tym, że zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego zawartym we wniosku, przedmiotem Aportu będzie całość (i) składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą i (ii) praw oraz obowiązków wynikających z umów zawartych w ramach działalności gospodarczej Wnioskodawcy, tj. w szczególności składniki wskazane we wniosku. Jednocześnie istnieje faktyczna możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Wnioskodawcę wyłącznie w oparciu o przedmiot Aportu i nie jest konieczne w tym celu angażowanie przez nabywcę (Spółkę) innych składników majątku (niebędących przedmiotem Aportu) i nie jest konieczne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności w oparciu o przejęte składniki.

Ad 2.

Istnieje faktyczna możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Wnioskodawcę wyłącznie w oparciu o przedmiot Aportu i nie jest konieczne w tym celu angażowanie przez nabywcę (Spółkę) innych składników majątku (niebędących przedmiotem Aportu) i nie jest konieczne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności w oparciu o przejęte składniki.

Ad 3.

Ocena - o którą prosi Organ w wezwaniu (tj. czy przedmiot Aportu posiada zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze) - nie stanowi elementu opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Ocena ta stanowi wynik wykładni przepisów prawa. Oceny – ze swej natury – nie są elementem stanu faktycznego, czy też zdarzenia przyszłego. Stąd też Wnioskodawca nie może zawrzeć takiej oceny (jak tego wymaga Organ w wezwaniu) w opisie stanu faktycznego. Wnioskodawca podkreśla przy tym, że zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego zawartym we wniosku, przedmiotem Aportu będzie całość (i) składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą i (ii) praw oraz obowiązków wynikających z umów zawartych w ramach działalności gospodarczej Wnioskodawcy, tj. w szczególności składniki wskazane we wniosku. Jednocześnie istnieje faktyczna możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Wnioskodawcę wyłącznie w oparciu o przedmiot Aportu i nie jest konieczne w tym celu angażowanie przez nabywcę (Spółkę) innych składników majątku (niebędących przedmiotem Aportu) i nie jest konieczne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności w oparciu o przejęte składniki.

Ad 4.

Ocena - o którą prosi Organ w wezwaniu (tj. czy przedmiot Aportu będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w myśl art. 5a pkt 4 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.) oraz art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931), tj. organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania) - nie stanowi elementu opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Ocena ta stanowi wynik wykładni przepisów prawa. Oceny – ze swej natury – nie są elementem stanu faktycznego, czy też zdarzenia przyszłego. Stąd też Wnioskodawca nie może zawrzeć takiej oceny (jak tego wymaga Organ w wezwaniu) w opisie stanu faktycznego. Wnioskodawca podkreśla przy tym, że zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego zawartym we wniosku, przedmiotem Aportu będzie całość (i) składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą i (ii) praw oraz obowiązków wynikających z umów zawartych w ramach działalności gospodarczej Wnioskodawcy, tj. w szczególności składniki wskazane we wniosku. Jednocześnie istnieje faktyczna możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Wnioskodawcę wyłącznie w oparciu o przedmiot Aportu i nie jest konieczne w tym celu angażowanie przez nabywcę (Spółkę) innych składników majątku (niebędących przedmiotem Aportu) i nie jest konieczne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności w oparciu o przejęte składniki.

Ad 5.

Ocena - o którą prosi Organ w wezwaniu (tj. czy przedmiot Aportu na dzień planowanej transakcji będzie stanowił zespół składników materialnych i niematerialnych wraz ze zobowiązaniami, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze) - nie stanowi elementu opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Ocena ta stanowi wynik wykładni przepisów prawa. Oceny – ze swej natury – nie są elementem stanu faktycznego, czy też zdarzenia przyszłego. Stąd też Wnioskodawca nie może zawrzeć takiej oceny (jak tego wymaga Organ w wezwaniu) w opisie stanu faktycznego. Wnioskodawca podkreśla przy tym, że zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego zawartym we wniosku, przedmiotem Aportu będzie całość (i) składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą i (ii) praw oraz obowiązków wynikających z umów zawartych w ramach działalności gospodarczej Wnioskodawcy, tj. w szczególności składniki wskazane we wniosku. Jednocześnie istnieje faktyczna możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Wnioskodawcę wyłącznie w oparciu o przedmiot Aportu i nie jest konieczne w tym celu angażowanie przez nabywcę (Spółkę) innych składników majątku (niebędących przedmiotem Aportu) i nie jest konieczne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności w oparciu o przejęte składniki.

Ad 6.

W oparciu wyłącznie o przedmiot Aportu będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej.

Ad 7.

Na bazie nabytego zespołu składników – Spółka będzie kontynuowała działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną przez Wnioskodawcę przy pomocy zespołu składników będących przedmiotem Aportu.

Ad 8.

Ani głównym, ani jednym z głównych celów Wnioskodawcy wniesienia wkładu niepieniężnego (Aportu) do Spółki nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Pytania

1. Czy transakcja polegająca na dokonaniu Aportu spowoduje powstanie przychodu u Wnioskodawcy, który to przychód będzie wolny od podatku dochodowego?

2. Czy transakcja polegająca na dokonaniu przez Wnioskodawcę Aportu będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT?

Niniejsza interpretacja stanowi udzielenie odpowiedzi w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych na pytanie nr 1 wniosku, natomiast w zakresie podatku od towarów i usług (pytanie nr 2 wniosku) zostało wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Pana stanowisko w sprawie (po uzupełnieniu wniosku)

Ad 1

W ocenie Wnioskodawcy, transakcja polegająca na dokonaniu przez Wnioskodawcę Aportu spowoduje powstanie przychodu u Wnioskodawcy, który to przychód będzie wolny od podatku dochodowego.

Zgodnie z art. 5a pkt 3 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.; dalej „PITU”), ilekroć w ustawie jest mowa o przedsiębiorstwie oznacza to przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego.

Zgodnie z art. 551 Kodeksu cywilnego, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5. koncesje, licencje i zezwolenia;

6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8. tajemnice przedsiębiorstwa;

9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 9 PITU, za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się wartość wkładu określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu określoną w innym dokumencie o podobnym charakterze – w przypadku wniesienia do spółki albo do spółdzielni wkładu niepieniężnego; jeżeli jednak wartość ta jest niższa od wartości rynkowej tego wkładu albo wartość wkładu nie została określona w statucie, umowie albo innym dokumencie o podobnym charakterze, za przychód uważa się wartość rynkową takiego wkładu określoną na dzień przeniesienia własności przedmiotu wkładu niepieniężnego; przepis art. 19 ust. 3 stosuje się odpowiednio.

Zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 109 PITU, wolne od podatku dochodowego są przychody, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 9, z zastrzeżeniem art. 24 ust. 23 – jeżeli przedmiotem wkładu niepieniężnego jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część i spółka lub spółdzielnia otrzymująca wkład przyjęła dla celów podatkowych składniki majątku wchodzące w skład tego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego ten wkład.

Zgodnie z art. 24 ust. 23 ustawy o PIT (podatek dochodowy od osób fizycznych), przepis art. 21 ust. 1 pkt 109 ma zastosowanie wyłącznie w przypadku, gdy spółka przejmująca majątek podlega opodatkowaniu w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Zgodnie przy tym z art. 1 ust. 3 pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800; dalej „CITU”), przepisy ustawy mają również zastosowanie do spółek komandytowych i spółek komandytowo-akcyjnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Z powyższych uregulowań wynika, że co do zasady dokonanie aportu do spółki komandytowej mającej zarząd lub siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej powoduje powstanie przychodu po stronie podmiotu wnoszącego aport, chyba że przedmiotem aportu jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część i spółka otrzymująca wkład przyjęła dla celów podatkowych składniki majątku wchodzące w skład tego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego ten wkład.

W pierwszej kolejności zatem rozstrzygnięcia wymaga, czy przedmiot Aportu stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu PITU. Stwierdzić należy, że wyliczenie składników przedsiębiorstwa zawarte w art. 551 Kodeksu cywilnego, ma charakter otwarty/przykładowy (ustawodawca użył określenia „w szczególności”).

Więcej, wyliczenie to ma charakter ogólny, przykładowy, w tym znaczeniu, że warunkiem istnienia przedsiębiorstwa nie jest posiadanie każdego z wymienionych w przepisie elementów. O tym, co w konkretnym przypadku wchodzi w skład przedsiębiorstwa podatnika - jako zespołu składników majątkowych przeznaczonego do prowadzenia działalności gospodarczej - decyduje specyfika działalności prowadzonej w oparciu o to przedsiębiorstwo. Dla oceny, czy przedmiotem transakcji zbycia dokonywanej przez podatnika jest przedsiębiorstwo, należy zatem kierować się ogólną definicją przedsiębiorstwa oraz uwzględniać indywidualne warunki prowadzenia działalności przez podatnika.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego przedmiotem Aportu do Spółki będą wszystkie składniki (elementy) związane z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą, tj. w szczególności:

1. całość posiadanych przez Wnioskodawcę udziałów w Nieruchomościach,

2. prawa i obowiązki z Umów Przedwstępnych,

3. Lokal,

4. prawa i obowiązki z Umowy Deweloperskiej,

5. Środki Pieniężne,

6. Prawa Autorskie,

7. prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 1,

8. prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 2,

9. prawa i obowiązki z umowy na obsługę księgową,

10. prawa i obowiązki z umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych,

11. należności i zobowiązania handlowe,

12. dokumenty związane z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarczą.

Wskazany powyżej, posiadany przez Wnioskodawcę zespół składników materialnych i niematerialnych stanowi zorganizowany zespół składników umożliwiający samodzielne prowadzenie działalności deweloperskiej. Argumentem dodatkowo potwierdzającym, iż przedmiot Aportu będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 5a pkt 3 PITU jest fakt, że działalność deweloperska prowadzona przez Wnioskodawcę będzie kontynuowana przez Spółkę, z wykorzystaniem składników majątkowych stanowiących uprzednio elementy przedsiębiorstwa Wnioskodawcy.

Wobec powyższego uznać należy, że przedmiot Aportu będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 5a pkt 3 PITU. W konsekwencji, przyjmując zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego, że:

(i) Spółka przyjmie dla celów podatkowych składniki majątku będące przedmiotem Aportu w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Wnioskodawcy oraz

(ii) Spółka podlegać będzie opodatkowaniu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej od całości swoich dochodów,

uznać należy, że transakcja polegająca na dokonaniu Aportu spowoduje powstanie przychodu u Wnioskodawcy, który będzie wolny od podatku dochodowego na podstawie art. 21 ust. 1 pkt 109 PITU. Analogiczne stanowisko prezentuje Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w wydawanych interpretacjach indywidualnych (np. interpretacja z 25 lutego 2022 r., nr 0113-KDIPT2-3.4011.1216.2021.2.AK).

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.):

Opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

Powyższy przepis ustanawia generalną zasadę opodatkowania podatkiem dochodowym, zgodnie z którą opodatkowaniu tym podatkiem podlegają wszelkie uzyskane przez podatnika w danym roku korzyści majątkowe, z wyjątkiem tych, które na mocy ustawy wyłączone zostały z tego opodatkowania (np. poprzez wprowadzenie ustawowego zwolnienia z opodatkowania, czy też zaniechanie poboru podatku).

Przy czym stosownie do art. 5a pkt 28 ww. ustawy:

Ilekroć w ustawie jest mowa o spółce oznacza to:

a) spółkę posiadającą osobowość prawną, w tym także spółkę zawiązaną na podstawie rozporządzenia Rady (WE) nr 2157/2001 z dnia 8 października 2001 r. w sprawie statutu spółki europejskiej (SE) (Dz.Urz. WE L 294 z 10.11.2001, str. 1, z późn. zm.; Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 6, t. 4, str. 251),

b) spółkę kapitałową w organizacji,

c) spółkę komandytową i spółkę komandytowo-akcyjną mające siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

d) spółkę niemającą osobowości prawnej mającą siedzibę lub zarząd w innym państwie, jeżeli zgodnie z przepisami prawa podatkowego tego innego państwa jest traktowana jak osoba prawna i podlega w tym państwie opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania,

e) spółkę jawną będącą podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych.

W myśl art. 5a pkt 29 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Ilekroć w ustawie jest mowa o udziale (akcji) – oznacza to również ogół praw i obowiązków wspólnika w spółce, o której mowa w pkt 28 lit. c-e.

Przepis art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych stanowi, że:

Źródłami przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a)-c).

Katalog przychodów z kapitałów pieniężnych zawiera art. 17 ust. 1 ww. ustawy. Jak stanowi art. 17 ust. 1 pkt 9 tej ustawy:

Za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się wartość wkładu określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu określoną w innym dokumencie o podobnym charakterze – w przypadku wniesienia do spółki albo do spółdzielni wkładu niepieniężnego; jeżeli jednak wartość ta jest niższa od wartości rynkowej tego wkładu albo wartość wkładu nie została określona w statucie, umowie albo innym dokumencie o podobnym charakterze, za przychód uważa się wartość rynkową takiego wkładu określoną na dzień przeniesienia własności przedmiotu wkładu niepieniężnego; przepis art. 19 ust. 3 stosuje się odpowiednio

Zgodnie z art. 17 ust. 1a ww. ustawy:

Przychód określony w ust. 1 pkt 9 powstaje w dniu:

1. zarejestrowania spółki, spółdzielni albo

2. wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki albo emisji nowych akcji w prostej spółce akcyjnej, albo

2a) przeniesienia na spółkę własności przedmiotu wkładu – w przypadku gdy spółka lub podwyższenie kapitału spółki nie podlegają obowiązkowi rejestracji we właściwym rejestrze zgodnie z przepisami państwa, w którym spółka ma siedzibę lub zarząd, albo

3. wpisu do rejestru akcjonariuszy, o którym mowa w art. 30030 § 1 albo art. 3281 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2020 r. poz. 1526 i 2320), jeżeli objęcie akcji jest związane odpowiednio z warunkową emisją akcji albo z warunkowym podwyższeniem kapitału zakładowego, albo

4. podjęcia uchwały o przyjęciu w poczet członków spółdzielni.

W myśl art. 21 ust. 1 pkt 109 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Wolne od podatku dochodowego są przychody, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 9, z zastrzeżeniem art. 24 ust. 23 – jeżeli przedmiotem wkładu niepieniężnego jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część i spółka lub spółdzielnia otrzymująca wkład przyjęła dla celów podatkowych składniki majątku wchodzące w skład tego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego ten wkład.

Stosownie do art. 24 ust. 23 ww. ustawy:

Przepis art. 21 ust. 1 pkt 109 ma zastosowanie wyłącznie w przypadku, gdy spółka przejmująca majątek podlega opodatkowaniu w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Należy jednak zwrócić uwagę na treść art. 24 ust. 19 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, który stanowi, że:

Przepisów ust. 8 i 8a oraz art. 21 ust. 1 pkt 109 nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie z art. 24 ust. 20 ww. ustawy:

Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 19 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Z powyższego wynika, że przepis art. 21 ust. 1 pkt 109 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych ma zastosowanie, gdy wniesienie wkładu niepieniężnego następuje z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. Tak więc, gdy warunek ten nie zostanie spełniony, zwolnienie nie ma zastosowania. Jednak należy zauważyć, że weryfikacja ewentualnych przesłanek i celów wniesienia wkładu niepieniężnego jest możliwa dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego, które przeprowadzić może właściwy organ podatkowy.

Na tle analizy przytoczonych powyżej przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych należy stwierdzić, że wniesienie aportu do spółki, o której mowa w art. 5a pkt 28 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, skutkuje u wnoszącego taki wkład powstaniem przychodu z kapitałów pieniężnych w rozumieniu art. 10 ust. 1 pkt 7 w zw. z art. 17 ust. 1 pkt 9 tej ustawy. Jeśli jednak przedmiotem takiego aportu są składniki majątku stanowiące przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część, a dodatkowo spółka otrzymująca wkład przyjęła dla celów podatkowych składniki majątku wchodzące w skład tego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego ten wkład, to u wnoszącego taki wkład przychód ten będzie zwolniony z opodatkowania na podstawie art. 21 ust. 1 pkt 109 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5. koncesje, licencje i zezwolenia;

6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8. tajemnice przedsiębiorstwa;

9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Natomiast przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa– w myśl art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych – rozumie się:

organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby obejmowała ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

- istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

- zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

- składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

- zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 5a pkt 4 ww. ustawy.

O tym, czy przedmiotem wkładu niepieniężnego jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją.

Z opisu sprawy wynika, że prowadzi Pan jednoosobową działalność deweloperską. Planuje Pan zawiązać z osobą fizyczną prowadzącą działalność gospodarczą deweloperską spółkę komandytową. Na poczet wkładu do Spółki wniesie Pan składniki majątku i prawa oraz obowiązki z zawartych umów. Jednocześnie Wspólnik na poczet wkładu do Spółki wniesie również składniki majątku i prawa oraz obowiązki z zawartych umów w ramach prowadzonej przez Wspólnika działalności gospodarczej (deweloperskiej), w tym udziały w Nieruchomościach. Celem dalszego prowadzenia działalności deweloperskiej, w ramach prowadzonej działalności gospodarczej nabył Pan lub do dnia dokonania Aportu nabędzie na podstawie umów sprzedaży prawo własności trzech nieruchomości. Inwestycje na Nieruchomościach na dzień planowanego Aportu będą znajdowały się na następującym etapie zaawansowania: Nieruchomość 1 - zawarte umowy przedwstępne (deweloperskie) na wszystkie lokale/domy realizowane w ramach inwestycji, Nieruchomość 2 - zawarta umowa na realizację prac projektowych inwestycji, Nieruchomość 3 - zawarta umowa na realizację prac projektowych inwestycji. W związku z realizacją inwestycji deweloperskiej na Nieruchomości 1 nabędzie Pan również do dnia Aportu autorskie prawa majątkowe do dokumentacji projektowej. Ponadto, w ramach działalności gospodarczej kupił Pan lokal mieszkalny oraz zawarł z deweloperem umowę deweloperską dotyczącą zakupu lokalu mieszkalnego. W ramach działalności gospodarczej zawarł Pan również umowę na obsługę księgową oraz umowę o świadczenie usług telekomunikacyjnych. Aktywem Pana działalności gospodarczej są również środki pieniężne. Nie zatrudnia Pan pracowników. Przedmiotem Aportu będzie całość składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Pana działalnością gospodarczą i praw oraz obowiązków wynikających z umów zawartych w ramach Pana działalności gospodarczej, tj. w szczególności: całość posiadanych przez Pana udziałów w Nieruchomościach, prawa i obowiązki z Umów Przedwstępnych, lokal mieszkalny, prawa i obowiązki z Umowy Deweloperskiej, środki pieniężne, prawa autorskie, prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 1, prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 2, prawa i obowiązki z umowy na obsługę księgową, prawa i obowiązki z umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych, należności i zobowiązania handlowe, dokumenty związane z prowadzoną przez Pana działalnością gospodarczą. Spółka przyjmie dla celów podatkowych składniki majątku będące przedmiotem Aportu w wartości wynikającej z Pana ksiąg podatkowych. Istnieje faktyczna możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Pana wyłącznie w oparciu o przedmiot Aportu i nie jest konieczne w tym celu angażowanie przez nabywcę (Spółkę) innych składników majątku (niebędących przedmiotem Aportu) i nie jest konieczne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności w oparciu o przejęte składniki. W oparciu wyłącznie o przedmiot Aportu będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej. Na bazie nabytego zespołu składników – Spółka będzie kontynuowała działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną przez Pana przy pomocy zespołu składników będących przedmiotem Aportu. Spółka przyjmie dla celów podatkowych składniki majątku będące przedmiotem Aportu w wartości wynikającej z Pana ksiąg podatkowych. Ani głównym ani jednym z głównych celów Pana wniesienia wkładu niepieniężnego (Aportu) do Spółki nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Mając na uwadze obowiązujące przepisy prawa należy stwierdzić, że okoliczności sprawy przedstawione we wniosku oraz jego uzupełnieniu pozwalają uznać, że przedmiotem aportu będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 5a pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Jak wynika z opisu sprawy, przedmiotem wkładu do nowo powstałej spółki będzie zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności, obejmujący wszystko co wchodzić będzie w skład majątku działalności gospodarczej prowadzonej przez Pana na moment aportu. Istnieje faktyczna możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Pana wyłącznie w oparciu o przedmiot Aportu i nie jest konieczne w tym celu angażowanie przez nabywcę (Spółkę) innych składników majątku (niebędących przedmiotem Aportu) i nie jest konieczne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności. W oparciu o przejęte składniki Spółka będzie kontynuowała działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną przez Pana przy pomocy zespołu składników będących przedmiotem Aportu. Przedmiotem wkładu niepieniężnego do nowo powstałej spółki będzie zatem przedsiębiorstwo - zespół składników majątkowych i niemajątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej.

Kierując się zatem przedstawionym powyżej opisem sprawy, należy stwierdzić, że w rozpatrywanej sprawie zostaną spełnione wskazane powyżej przesłanki do uznania składników materialnych i niematerialnych, wchodzących w skład prowadzonej przez Pana działalności gospodarczej i mających być przedmiotem aportu, za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 5a pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Tym samym, transakcja polegająca na dokonaniu przez Pana Aportu spowoduje powstanie po Pana stronie przychodu z kapitałów pieniężnych w rozumieniu art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, jednak przychód ten na podstawie art. 21 ust. 1 pkt 109 tej ustawy będzie wolny od podatku dochodowego.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Pana i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Pana sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i musi się Pan zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).