0113-KDIPT2-3.4011.766.2021.1.AK

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 16 sierpnia 2021 r. (data wpływu 20 sierpnia 2021 r.) o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie obowiązków płatnika w związku z podziałem spółki przez wydzielenie – jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 20 sierpnia 2021 r. wpłynął do tutejszego Organu wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie obowiązków płatnika w związku z podziałem spółki przez wydzielenie.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w `(...)`, ul. `(...)` lok. `(...)`, jest wpisana do rejestru przedsiębiorców pod numerem KRS (Krajowy Rejestr Sądowy): `(...)`, posiada numer identyfikacyjny: REGON: `(...)` oraz ma nadany numer NIP: `(...)` (dalej: „Wnioskodawca”, „Spółka” lub „Spółka dzielona”).

Wnioskodawca jest spółką kapitałową z siedzibą na terenie Rzeczypospolitej Polskiej. Spółka jest osobą prawną zarejestrowaną w Polsce jako czynny podatnik podatku od towarów i usług.

Zgodnie z danymi ujawnionymi w Rejestrze Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego kapitał zakładowy Spółki dzielonej wynosi 6 000 zł. Natomiast wspólnikami Spółki dzielonej są odpowiednio:

• Pani O. D., posiadająca 36 udziałów o łącznej wysokości 1 800 zł,
• Pan M. D., posiadający 84 udziały o łącznej wysokości 4 200 zł.

Według danych ujawnionych w Rejestrze Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego przedmiotem przeważającej działalności Spółki jest:

• 62.01.Z działalność związana z oprogramowaniem.

Z kolei przedmiotem pozostałej działalności Spółki jest:

• 62.02.Z działalność związana z doradztwem w zakresie informatyki;
• 62.03.Z działalność związana z zarządzaniem urządzeniami informatycznymi;
• 62.09.Z pozostała działalność usługowa w zakresie technologii informatycznych i komputerowych;
• 69 działalność prawnicza, rachunkowo-księgowa i doradztwo podatkowe.

Spółka prowadzi działalność gospodarczą w różnych obszarach rynkowych i z uwagi na nieustanny rozwój, a także zdywersyfikowane ryzyka występujące w poszczególnych obszarach rynkowych Spółka zamierza dokonać zmian w strukturze kapitałowej Spółki.

Spółka obecnie prowadzi w dwóch zasadniczych obszarach działalności rynkowej, a mianowicie prowadzi:

• działalność w zakresie: programowania, aplikacji mobilnych, konfiguratorów 3D, systemów zarządzania, dedykowanych oprogramowań, aplikacji dotykowych oraz stron internetowych (dalej: „działalność informatyczna”);
• działalność w zakresie: związanej z nabywaniem, zbywaniem, jak również wynajmowaniem i dzierżawą nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz działalność inwestycyjną (dalej: „działalność inwestycyjna”).

Spółka zamierza dokonać zmian w strukturze korporacyjnej podmiotu w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. 2020 r. poz. 1526 ze zm., dalej: „k.s.h.”) i dokonać przeniesienia części majątku Spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną (dalej: Transakcja), która ma przyjąć formę spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Spółkę przejmującą”).

Spółka postanawia wyodrębnić z przedsiębiorstwa Spółki jednostkę organizacyjną, której przedmiot działalności związany z działalnością inwestycyjną, a mianowicie nabywaniem, zbywaniem, jak również wynajmowaniem i dzierżawą nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń, stanowiącą Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa Spółki (dalej jako: „ZCP”).

ZCP stanowić będzie organizacyjne, finansowo i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W ramach wyodrębnienia ZCP nastąpi:

1. wyodrębnienie organizacyjne – polegające na wydzieleniu ze struktury organizacyjnej Spółki działu administracyjnego oraz pracowników w celu realizacji zadań gospodarczych, w ramach przedmiotu działalności ZCP, tj. działalności związanej z nabywaniem, zbywaniem, jak również wynajmowaniem i dzierżawą nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz działalność inwestycyjną (dalej: „wyodrębnienie organizacyjne”).

2. wyodrębnienie finansowe – w wyniku którego zostanie stworzona sytuacja, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych, możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, polegające na wydzieleniu kont w księgach rachunkowych Spółki umożliwiających ewidencję zdarzeń gospodarczych ZCP przychodów i kosztów oraz aktywów i zobowiązań ZCP. Zestawienie kont przypisanych do ZCP oraz kont, do których zostaną utworzone subkonta dla ZCP. Ponadto dla celów wyodrębnienia finansowego zostanie również wyodrębniony rachunek bankowy (dalej: „wyodrębnienie finansowe”).

3. wyodrębnienie funkcjonalne – w ramach którego do ZCP przypisane zostaną:

a) prawa do ruchomości, w tym urządzeń, w szczególności wyposażenie wykorzystywane w działalności gospodarczej ZCP, oraz nieruchomości (środki trwałe),

b) wszystkie prawa wynikające z umów z kontrahentami ZCP, służące działalności inwestycyjnej prowadzonej przez ZCP,

c) wszystkie prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości służące do działalności inwestycyjnej realizowanej w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości oraz maszyn, sprzętu i urządzeń,

d) know-how i tajemnice działalności w zakresie działalności inwestycyjnej, a mianowicie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń;

e) dokumenty związane z prowadzeniem działalności inwestycyjnej w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń (ZCP);

f) prawa i obowiązki wobec pracowników, zatrudnionych w działalności inwestycyjnej w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz działalności inwestycyjnej wraz z dokumentacją pracowniczą,

g) związane z działalnością inwestycyjną w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń (ZCP):

· należności przypadające od kontrahentów, związane z ZCP,

· zobowiązania, w szczególności:

- zobowiązania wobec kontrahentów, związane z ZCP,

- inne zobowiązania związane z ZCP, (dalej: wyodrębnienie funkcjonalne).

Wnioskodawca wskazuje, że mając na względzie wymienione składniki, stanowiące zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań przeznaczonych do realizacji zadań gospodarczych w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz inwestowania, kontynuowanie tej działalności przez ZCP nie będzie wymagało od niej żadnych dodatkowych nakładów finansowych czy też przeprowadzenia restrukturyzacji organizacyjnej przejętych składników.

Wnioskodawca wskazuje także, że ZCP może również funkcjonować jako niezależne przedsiębiorstwo. Składniki przypisane do ZCP stanowią odpowiednio powiązaną całość i będą przyczyniały się do osiągania przychodu przez ZCP. ZCP poprzez swojego pracownika wykorzystującego przyporządkowane składniki majątkowe, będzie w stanie sama organizować i prowadzić działalność gospodarczą w wymienionym wyżej zakresie.

W związku z tym, iż Spółka w trakcie swojej działalności dokonała nabycia części środków trwałych, w tym nieruchomości, niezwiązanych bezpośrednio z podstawową działalnością Spółki związaną z oprogramowaniem, postępujący rozwój Spółki uzasadnia skonstruowanie osobnych struktur organizacyjnych, umożliwiających prawidłowe zarządzenie i kontrolę nad częścią przedsiębiorstwa, zajmującą się realnie nabywaniem, zbywaniem, jak również wynajmowaniem i dzierżawą nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz pozostałą działalnością inwestycyjną.

Po przeprowadzeniu całej transakcji:

• działalność informatyczna będzie prowadzona przez Spółkę dzieloną,
• działalność inwestycyjna będzie prowadzona przez Spółkę przejmującą.

Kapitał zakładowy Spółki nowo zawiązanej ma wynieść 6 000 zł, natomiast wspólnikami Spółki przejmującej mają być odpowiednio:

• Pani O. D., która będzie posiadać 36 udziałów o łącznej wysokości 1 800 zł,
• Pan M. D., który ma posiadać 84 udziały o łącznej wysokości 4 200 zł.

W związku z tym struktura korporacyjna Spółki przejmującej stanowić będzie odwzorowanie struktury korporacyjnej Spółki dzielonej.

Zdaniem Wnioskodawcy, dokonanie wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa pozwoli:

1. zmniejszyć i odpowiednio – dostosować koszty ponoszone w konkretnych obszarach gospodarczych związanych z ich bezpośrednim przedmiotem;

2. unowocześnić i usprawnić organizację i funkcjonalność działalności Spółki w obu segmentach działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę, tj. osobno w zakresie działalności związanej z nabywaniem, zbywaniem, jak również wynajmowaniem i dzierżawą nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz działalnością inwestycyjną i osobno – z działalnością związaną z oprogramowaniem;

3. ujednolicić i usprawnić zarządzanie w zakresie zadań i obowiązków pracowników zatrudnionych w Spółce;

4. ujednolicić i ułatwić prowadzenie ksiąg rachunkowych;

5. ułatwić procedury pozyskiwania finansowania bankowego oraz uczestnictwa w procesach inwestycyjnych;

6. zwiększyć i zintensyfikować możliwości rozwoju obu segmentów biznesowych, w tym ułatwić zawieranie umów i zaciąganie zobowiązań związanych z różnymi obszarami prowadzonej działalności;

7. usprawnić i ustrukturyzować działalność Spółki w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz działalności inwestycyjnej, zapewnić jej odpowiednie zarządzanie, właściwą kontrolę oraz możliwości autonomicznego działania;

8. podnieść jakość świadczonych przez Spółkę usług w obu segmentach biznesowych i zorientować się na potrzeby wynikające ze specyfiki ich obszarów;

9. ujednolicić i przyporządkować do obu segmentów biznesowych odpowiednie składniki majątku Spółki zgodnie z charakterem prowadzonej działalności.

Reasumując przedstawione w stanie faktycznym (winno być: opis zdarzenia przyszłego) dokonanie wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa wpłynie korzystnie na prowadzenie działalności gospodarczej w obu obszarach, w szczególności poprzez usprawnienie podejmowanych czynności, ujednolicenie i usystematyzowanie struktur organizacyjnych oraz – ułatwienie dokonywanie powiązań środków trwałych z przedmiotem konkretnej działalności gospodarczej i jej charakteru.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1. Czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, w związku z dokonaniem podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP do Spółki przejmującej w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki, majątek przejmowany na skutek podziału i majątek pozostający w spółce stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 poz. 1128 ze zm., dalej: „u.p.d.o.f.”)?
2. Czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP do Spółki przejmującej w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h., spowoduje po stronie Wspólników powstanie dochodu (przychodu) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w rozumieniu art. 24 ust. 5 pkt 7 u.p.d.o.f., a w konsekwencji Spółka przejmująca będzie zobowiązana jako płatnik do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego na podstawie art. 41 ust. 4c u.p.d.o.f.?

Zdaniem Wnioskodawcy, w pierwszej kolejności majątek przejmowany na skutek podziału przez Spółkę przejmującą stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu z uwagi na wyodrębnienie w płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej oraz funkcjonalnej.

Kolejno, zdaniem Wnioskodawcy, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP do Spółki przejmującej w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h., nie spowoduje po stronie Wspólników Spółki powstania dochodu (przychodu) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w rozumieniu art. 24 ust. 5 pkt 7 u.p.d.o.f. W konsekwencji, Spółka przejmująca nie będzie zobowiązana do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego jako płatnik tego podatku na podstawie art. 41 ust. 4c u.p.d.o.f..

Zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt 7 u.p.d.o.f., dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa – ustalona na dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38 u.p.d.o.f.; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

Na podstawie art. 41 ust. 4c u.p.d.o.f., Spółka przejmująca, nowo zawiązana lub powstała w wyniku przekształcenia jest obowiązana, jako płatnik, pobierać zryczałtowany podatek od dochodu określonego w art. 24 ust. 5 pkt 7.

Z powyższego wynika zatem, że na gruncie u.p.d.o.f. powstanie dochodu (przychodu) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w przypadku podziału przez wydzielenie – a w konsekwencji też istnienie obowiązku pobrania przez spółkę przejmującą jako płatnika, zryczałtowanego podatku od tego dochodu, uzależnione jest uznania majątku przejmowanego oraz majątku pozostającego w spółce na skutek podziału za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa znajduje się w art. 5a pkt 4 u.p.d.o.f., który uznaje za zorganizowaną część przedsiębiorstwa organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Należy zauważyć, że definicja zawarta w u.p.d.o.f. jest taka sama, jak definicja zawarta w ustawie z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1406), jak również ustawie z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 poz. 685).

Zdaniem Wnioskodawcy, majątek przejmowany na skutek podziału przez Spółkę przejmującą stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 u.p.d.o.f., z uwagi na wyodrębnienie w płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej oraz funkcjonalnej. Wobec czego restrukturyzacja polegająca na dokonaniu podziału Spółki przez wydzielenie nie spowoduje powstania po stronie Spółki dzielonej przychodu do opodatkowania.

Jednocześnie w orzecznictwie wskazuje się, że w zakresie wydzielenia istotne jest, aby zachodziło ono na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, lecz sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa (por. wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z 24 września 2010 r. , sygn. akt I SA/Wr 1150/10).

Co za tym idzie, zdaniem Wnioskodawcy, na gruncie ustaw podatkowych istnienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej również: ZCP) potwierdzić można, jeżeli spełnione są łącznie wszystkie następujące przesłanki:

a) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

b) zespół ten jest organizacyjnie, finansowo oraz funkcjonalnie wyodrębniony już w istniejącym przedsiębiorstwie,

c) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

d) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Kolejno wskazuje się, iż podstawowym wymogiem do uznania dostawy majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań, należności oraz środków pieniężnych), podlegający wydzieleniu w istniejącym przedsiębiorstwie na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Istotnym jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie (por: wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z 26 stycznia 2016 r., sygn. akt I SA/Wr 1823/15).

Zdaniem Wnioskodawcy, wydzielany zespół składników ze Spółki dzielonej na rzecz Spółki przejmującej pozwala na przyjęcie, mając na względzie przedstawiony stan faktyczny, iż Spółka przejmująca będzie zdolna do samodzielnego realizowania poszczególnych zadań gospodarczych w zakresie prowadzonej działalności inwestycyjnej.

1. Zespół składników materialnych i niematerialnych w tym zobowiązań

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, ze Spółki ma zostać wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych oraz związane z tymi składnikami, istniejące na dzień wydzielenia, zobowiązania, co można uznać, zdaniem Wnioskodawcy, za spełnienie pierwszej wskazanej przesłanki.

Wnioskodawca jednocześnie wskazuje, iż wydzielony zespół składników nie jest przypadkowy zbiorem składników majątku przedsiębiorstwa Spółki, lecz jest ściśle związany z prowadzoną działalnością inwestycyjną.

Co więcej zaznaczyć należy, iż również majątek, który pozostanie w Spółce będzie stanowił zespół składników materialnych i niematerialnych, a w skład tego majątku wejdą również zobowiązania, związane z tym zespołem, który bezpośrednio jest związany z prowadzeniem działalności informatycznej.

Na podstawie przedmiotowej transakcji dojdzie do sytuacji, w której to działalność inwestycyjną będzie prowadzić Spółka przejmująca, a działalność informatyczną Spółka dzielona, a omawiana Transakcja znajduje swoje uzasadnienie tak ekonomiczne, jak i gospodarcze.

2. Wyodrębnienie finansowe, organizacyjne, funkcjonalne

Wnioskodawca wskazuje, iż w ramach Transakcji dojdzie do wyodrębnienia finansowego, organizacyjnego oraz funkcjonalnego.

W ramach wyodrębnienia finansowego dojdzie do wytworzenia sytuacji, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych, możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, polegające na wydzieleniu kont w księgach rachunkowych Spółki umożliwiających ewidencję zdarzeń gospodarczych ZCP przychodów i kosztów oraz aktywów i zobowiązań ZCP.

Wskazać w tym miejscu należy, iż o wyodrębnieniu finansowym mówimy w szczególności w przypadku istnienia możliwości ustalania odrębnych celów oraz planów finansowych dla wydzielonego zespołu składników majątkowych. W rozpatrywanym zdarzeniu przyszłym Wnioskodawca prowadzi księgi rachunkowe w sposób, który pozwala rozdzielić przypisane odpowiednim działom odpowiadające im przychody i koszty. Dzięki temu możliwe jest kontrolowanie wyników i rentowności spółki, oddzielnie dla dwóch głównych przedmiotów działalności.

Ponadto wyodrębnienia finansowego nie należy utożsamiać z całkowitą samodzielnością finansową (która jest niemożliwa do osiągnięcia z uwagi na funkcjonowanie w ramach jednego przedsiębiorstwa). Potwierdza to zarówno orzecznictwo sądów administracyjnych (np. wyrok WSA w Szczecinie z 2 czerwca 2011 r., sygn. akt I SA/Sz 197/11), jak i stanowiska organów podatkowych (np. interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 13 lipca 2012 r., nr IPTPP2/443-303/12-5/IR oraz interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 7 grudnia 2012 r., nr IPPP1/443-911/12-2/EK). Wskazuje się w nich, że wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, lecz sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, co zdaniem Wnioskodawcy oznacza, iż przenoszony zespół składników ze Spółki dzielonej na rzecz Spółki przejmującej jest wyodrębniony finansowo.

Jednocześnie w wyniku przeprowadzonej transakcji dojdzie także do polegającego na wydzieleniu ze struktury organizacyjnej Spółki działu administracyjnego oraz pracowników w celu realizacji zadań gospodarczych, w ramach przedmiotu działalności ZCP, tj. działalności związanej z nabywaniem, zbywaniem, jak również wynajmowaniem i dzierżawą nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń, tj. prowadzenia szeroko rozumianej działalność inwestycyjnej.

Wskazać należy, że wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp. (por. wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z 16 listopada 2010 r., sygn. akt I SA/Wr 1150/10), co ma miejsce także w przedmiotowej sytuacji, bowiem wydzielany jest dział administracyjny oraz pracownicy związani z prowadzoną działalnością inwestycyjną, co uzasadnia przyjęcie, iż wydzielany zespół składników jest także wyodrębniony organizacyjnie.

Ostatnia z płaszczyzn wydzielenia dotyczy wydzielenia funkcjonalnego. Wnioskodawca wskazuje, iż wyodrębnienie funkcjonalne, w ramach którego do ZCP przypisane zostaną prawa do ruchomości, w tym urządzeń, w szczególności wyposażenie wykorzystywane w działalności gospodarczej ZCP, oraz nieruchomości (środki trwałe), wszystkie prawa wynikające z umów z kontrahentami ZCP, służące działalności inwestycyjnej prowadzonej przez ZCP, wszystkie prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości służące do działalności inwestycyjnej realizowanej w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości oraz maszyn, sprzętu i urządzeń, know-how i tajemnice działalności w zakresie działalności inwestycyjnej, a mianowicie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń, dokumenty związane z prowadzeniem działalności inwestycyjnej w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń (ZCP), prawa i obowiązki wobec pracowników, zatrudnionych w działalności inwestycyjnej w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń oraz działalności inwestycyjnej wraz z dokumentacją pracowniczą, a także związane z działalnością inwestycyjną w zakresie nabywania, zbywania, jak również wynajmowania i dzierżawy nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń (ZCP) świadczą o tym, iż wyodrębniony zespół składników majątkowych wypełnia przesłankę w wyodrębnienia funkcjonalnego.

Reasumując powyżej zarysowane wyodrębnienie finansowe, organizacyjne oraz funkcjonalne, uwzględniając także ugruntowane orzecznictwo Naczelnego Sądu Administracyjnego, wskazać należy, że podatnik może wydzielić część majątku firmy i wnieść ją aportem do spółki bez rozliczenia podatku dochodowego. Aby transakcja była neutralna podatkowo, musi to być organizacyjnie i funkcjonalnie wyodrębniony zespół składników majątkowych (wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 30 sierpnia 2011 r., sygn. akt II FSK 502/10). Wskazany wyrok choć wydany na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, to jego tezy znajdują także odpowiednie zastosowanie na gruncie u.p.d.o.f.

Mając na względzie powyższe, a także przedstawiony stan faktyczny wydzielany zespół składników jest wyodrębniony tak pod względem finansowym, organizacyjnym jak i funkcjonalnym.

3. Przeznaczenie składników do realizacji zadań gospodarczych

Zespół składników majątkowych opisanych w ramach przedstawionego zdarzenia przyszłego, który będzie wydzielony, oraz zespół składników majątkowych, który pozostanie w Spółce będzie dozwalał na prowadzenie działalność informatycznej przez Spółkę dzieloną oraz będzie pozwalał na prowadzenie działalność inwestycyjnej przez Spółkę przejmującą.

Powyższy podział składników majątkowych jest ściśle związany ze zdywersyfikowanymi uwarunkowaniami rynkowymi, a także uwzględniając specyfikę prowadzenia działalności informatycznej oraz działalność inwestycyjnej.

Co za tym idzie, wyodrębniany zespół składników związany jest ściśle z realizacją zadań gospodarczych w ramach prowadzonej działalności inwestycyjnej, tak aby dokonać właściwego rozdzielenia ryzyk biznesowych oraz gospodarczych pomiędzy Spółkę dzieloną oraz Spółkę przejmującą, wypełniając tym samym kolejną przesłankę pozwalają na uznanie przedmiotowej transakcji za neutralną podatkowo w zakresie powstanie obowiązku podatkowego po stronie spółki dzielonej w podatku dochodowym od osób prawnych.

Powyższe znajduje także potwierdzenie w ugruntowanym oraz już wieloletnim orzecznictwie sądów administracyjnych, gdzie wskazuje się, że warunkiem do uznania określonego zespołu materialnych i niematerialnych składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest między innymi przeznaczenie ich do realizacji określonych zadań i potencjalna możliwość wykonywania tych zadań przez ten zespół składników materialnych i niematerialnych jako odrębne przedsiębiorstwo (por. wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z 24 sierpnia 2011 r., sygn. akt III SA/Wa 483/11).

4. Możliwość funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze

W wyniku przeprowadzanej Transakcji w oparciu o art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. dojdzie do wyodrębnienia części składników majątkowych z przedsiębiorstwa Spółki dzielonej na rzecz Spółki przejmującej, która to pozwoli samodzielne prowadzenie działalności zarówno przez Spółkę dzieloną, jak i Spółkę przejmującą.

Zdaniem Wnioskodawcy, zarówno majątek, który pozostanie w Spółce, jak i majątek, który zostanie przejęty, będą stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów u.p.d.o.f., które posiadają własne dochody, własne zobowiązania, przeznaczone są do realizacji określonych celów gospodarczych oraz jako całość gospodarcza mogą stanowić niezależne przedsiębiorstwa realizujące te same zadania co dotychczas.

W związku z powyższym, działalność informatyczną prowadzić będzie Spółka dzielona, natomiast działalność inwestycyjną Spółka przejmująca.

Mając na względzie powyższy wywód prawny oraz podatkowy, zdaniem Wnioskodawcy, na skutek planowanego przez podziału Spółki przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h., po stronie Spółki dzielonej nie dojdzie do powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu, a na Spółce przejmującej nie będą ciążyły obowiązki płatnika podatku dochodowego.

Powyższe znajduje potwierdzenie także w doktrynie prawa podatkowego, gdzie wskazuje się, że jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, dochód (przychód) wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej (`(...)`) nie podlega opodatkowaniu w momencie (`(...)`) podziału spółek.

Reasumując, wydzielenie zespołu składników stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa ze Spółki dzielonej na rzecz Spółki przejmującej nie spowoduje powstania przychodu podlegającemu opodatkowaniu na podstawie art. 24 ust. 5 pkt 7 u.p.d.o.f. (por. J. Marciniuk (red.), Podatek dochodowy od osób fizycznych. Komentarz. Wyd. 18, Warszawa 2017).

Jednocześnie Wnioskodawca w tym miejscu pragnie wskazać, iż w analogicznych stanach faktycznych w przypadku wdrożenia procedury podziału spółki prawa handlowego ujętej w art. 529 § 1 pkt. 4 k.s.h. organy podatkowe jednolicie przyjmują, iż po stronie Spółki dzielonej nie powstanie przychód, a na Spółce przejmującej nie będą ciążyły obowiązki płatnika w podatku dochodowym.

Na zasadzie egzemplifikacji wskazać należy na:

• interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 1 czerwca 2021 r., sygn. 0113-KDIPT2-3.4011.104.2021.7.KS, gdzie organ podatkowy zaaprobował stanowisko podatnika: „W rezultacie planowany podział Spółki przez wydzielenie, zgodnie z trybem określonym w art. 529 § 1 pkt 4 KSH (Krajowa Administracja Skarbowa), nie będzie skutkować dla Wspólników powstaniem przychodu podatkowego z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Oznacza to również, że Spółka Nowo Zawiązana jako spółka przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego, o którym mowa w art. 41 ust. 4c Ustawy o PIT (podatek dochodowy od osób fizycznych)”,

• interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 14 czerwca 2021 r., sygn. 0115-KDIT1.4011.183.2021.5.MT, gdzie organ wskazał_:_ „(`(...)`) podział przez wydzielenie nie będzie skutkował powstaniem po ich stronie – jako wspólników Spółki dzielonej – przychodu, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych”

  • interpretację indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 1 marca 2021 r., sygn. 0115-KDIT1.4011.932.2020.1.MT, gdzie organ podatkowy podniósł: „(`(...)`) podział przez wydzielenie nie będzie skutkował powstaniem po stronie Wnioskodawcy – jako wspólnika Spółki dzielonej – przychodu, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych”,

  • interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 27 stycznia 2021 r., sygn. 0113-KDIPT2-3.4011.875.2020.2.KS, gdzie organ zaaprobował stanowisko podatnika: „Zarówno majątek pozostały w Spółce Dzielonej (Nowy Zakład), jak i majątek wydzielany i przekazywany do Spółki Przejmującej (Stary Zakład) w wyniku podziału, będą spełniać, Jego zdaniem, definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, po stronie Wnioskodawcy na moment podziału Spółki przez wydzielenie nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowania podatkiem dochodowym od osób fizycznych”,

  • interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 20 sierpnia 2018 r., sygn. 0114-KDIP3-2.4011.344.2018.4.AK, w której wskazano: „że zarówno majątek pozostały w Spółce (Dzielonej), jak i majątek wydzielany i przekazywany do Spółki Przejmującej będą spełniać wymogi definicji Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, w związku z tym po stronie wspólników na moment podziału spółki przez wydzielenie nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowanie, a tym samym na Spółce Przejmującej nie będą ciążyły obowiązki płatnika, o których mowa w art. 41 ust. 4c ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych”,

  • interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 3 lipca 2018 r., sygn. 0114-KDIP3-2.4011.292.2018.1.MK, w której organ stwierdził: „Mając na uwadze przedstawiony we wniosku opis zdarzenia przyszłego oraz powołane przepisy prawa podatkowego należy stwierdzić, że ponieważ zarówno część wydzielana (Działalność 2), jak i pozostająca w spółce dzielonej (Działalność 1) będą stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa, to taki podział Spółki Dzielonej nie będzie skutkował po stronie Wnioskodawcy, jako wspólnika, na moment podziału spółki przez wydzielenie, powstaniem dochodu (przychodu) do opodatkowania na podstawie art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych”,

  • interpretacji indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 6 kwietnia 2018 r., sygn. 0113-KDIPT2-3.4011.59.2018.2.PR, w której Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, gdzie organ wskazał: „Podsumowując, z uwagi na fakt, że oba zespoły składników majątkowych, tj. Dział I oraz Dział II wypełniają przesłanki konieczne do uznania ich za zorganizowane części przedsiębiorstwa, to planowane Wydzielenie i związane z nim przeniesienie na Spółkę Przejmującą, w której Wnioskodawca otrzyma udziały, zespołu składników materialnych i niematerialnych tworzących Dział I, nie będzie powodować powstania przychodu po stronie Wnioskodawcy”.

  Analogiczne stanowisko organów podatkowych zostało także wyrażone m.in. w interpretacjach indywidualnych wydanych przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej:

  • 8 kwietnia 2020 r., sygn. 0115-KDIT1.4011.158.2019.6.MT,
  • 7 grudnia 2018 r., sygn. 0114-KDIP3-2.4011.528.2018.4.AK.

  Wnioskodawca ma na względzie fakt, iż poszczególne wyżej przywołane interpretacje indywidualne oraz wyroki zostały wydane w indywidualnych sprawach, w określonym stanie faktycznym. Jednakże mając na względzie analogiczny stan faktyczny oraz prawny, a także postulaty jednolitości oraz spójności praktyki orzeczniczej organów podatkowych oraz koherentność systemu prawa podatkowego to wskazać należy, po stronie Spółki dzielonej nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu, a na Spółce przejmującej nie będą ciążyły obowiązki płatnika w podatku dochodowym.

  W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

  Problematyka podziału spółek została uregulowana w przepisach ustawy z dnia 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1526 ze zm.).

  Zgodnie z przepisem art. 528 § 1 ww. Kodeksu, spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych (`(...)`).

  Stosownie do art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

  Do podziału przez wydzielenie stosuje się przepisy o podziale spółek dotyczące odpowiednio spółki przejmującej lub spółki nowo zawiązanej (art. 529 § 2 Kodeksu spółek handlowych). Wydzielenie nowej spółki następuje w dniu jej wpisu do rejestru. W przypadku przeniesienia części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę, wydzielenie następuje w dniu wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki przejmującej (dzień wydzielenia), o czym stanowi art. 530 § 2 ww. Kodeksu.

  Cechą szczególną tego trybu podziału spółki jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, a następuje tylko przeniesienie części majątku tej spółki na inną spółkę już istniejącą lub nowo zawiązaną. W takiej sytuacji ma miejsce sukcesja uniwersalna częściowa (art. 531 § 1 Kodeksu spółek handlowych), tj. następstwo generalne dotyczące praw i obowiązków związanych z przenoszonymi składnikami majątku (określonymi w planie podziału).

  Dla dokonania podziału konieczne jest uprzednie sporządzenie tzw. planu podziału. Jednym z koniecznych elementów tego dokumentu jest – zgodnie z art. 534 § 1 pkt 7 Kodeksu spółek handlowych – dokładny opis i podział składników majątku (aktywów i pasywów) oraz zezwoleń, koncesji lub ulg przypadających spółkom przejmującym lub spółkom nowo zawiązanym. W myśl art. 531 § 5 omawianego Kodeksu, z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia wspólnicy spółki dzielonej stają się wspólnikami spółki przejmującej wskazanej w planie podziału.

  Zgodnie z art. 8 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.), płatnikiem jest osoba fizyczna, osoba prawna lub jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej, obowiązana na podstawie przepisów prawa podatkowego do obliczenia i pobrania od podatnika podatku i wpłacenia go we właściwym terminie organowi podatkowemu.

  Z uwagi na powyższe na płatniku ciążą trzy podstawowe obowiązki podatkowe, tj.:

  1. obliczenie,

  2. pobranie,

  3. wpłacenie

  – podatku, zaliczki lub raty.

  Z kolei płatnik, który nie wykonał obowiązków określonych w art. 8 Ordynacji podatkowej, odpowiada za podatek niepobrany lub podatek pobrany a niewpłacony, o czym stanowi art. 30 § 1 ustawy Ordynacja podatkowa.

  Przechodząc na grunt przepisów ustawy z dnia 26 lipca 1991 o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.) należy wskazać, że zgodnie z art. 9 ust. 1 tej ustawy, opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

  W świetle powyższego przepisu, podatkiem dochodowym nie są objęte wyłącznie dochody wymienione w art. 21, 52, 52a i 52c ww. ustawy oraz dochody, od których zaniechano poboru podatku. Zatem wszelkie dochody podatnika niewymienione enumeratywnie w katalogu zwolnień przedmiotowych podlegają opodatkowaniu.

  Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Spółka zamierza dokonać zmian w strukturze korporacyjnej podmiotu w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych i dokonać przeniesienia części majątku Spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną, która ma przyjąć formę spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Spółka postanawia wyodrębnić z przedsiębiorstwa Spółki jednostkę organizacyjną, której przedmiot działalności związany z działalnością inwestycyjną, a mianowicie nabywaniem, zbywaniem, jak również wynajmowaniem i dzierżawą nieruchomości, maszyn, sprzętu i urządzeń, stanowiącą Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa Spółki. ZCP stanowić będzie organizacyjne, finansowo i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. W ramach podziału dotychczasowi wspólnicy obejmą udziały w identycznej proporcji, jakie mają w spółce dzielonej.

  W myśl art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

  W tym kontekście, o zorganizowanej części przedsiębiorstwa można mówić wówczas, gdy spełnione są łącznie następujące przesłanki:

  - istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

  - zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

  - składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

  - zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

  Zatem nie wystarczy zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi ona odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego

  funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

  Zgodnie z art. 5a pkt 29a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ilekroć w ustawie mowa jest o wartości emisyjnej udziałów (akcji) – oznacza to cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

  W myśl art. 5a pkt 28 lit. a ww. ustawy, ilekroć w ustawie jest mowa o spółce – oznacza to spółkę posiadającą osobowość prawną, w tym także spółkę zawiązaną na podstawie rozporządzenia Rady (WE) nr 2157/2001 z dnia 8 października 2001 r. w sprawie statutu spółki europejskiej (SE) (Dz. Urz. WE L 294 z 10.11.2001, str. 1, z późn. zm.; Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 6, t. 4, str. 251).

  Z przytoczonych wyżej przepisów wynika, że opodatkowanie dochodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w momencie podziału spółek uzależnione jest od statusu majątku przejmowanego oraz pozostającego w spółce na skutek podziału. Jeśli miał miejsce podział spółek, a majątek przejmowany na skutek podziału, a także majątek pozostający w spółce (w przypadku podziału przez wydzielenie) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, to dochód (przychód) udziałowca (akcjonariusza) spółki dzielonej, stanowiący nadwyżkę między wartością emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) w spółce dzielonej, nie podlega opodatkowaniu w momencie podziału spółek.

  Stosownie jednak do art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa – ustalona na dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

  Z przytoczonego przepisu art. 24 ust. 5 pkt 7 ww. ustawy wynika, że opodatkowanie dochodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, w momencie podziału spółek uzależnione jest od statusu majątku przejmowanego oraz pozostającego w spółce na skutek podziału. Jeśli będzie miał miejsce podział spółek, a majątek przejmowany na skutek podziału, a także majątek pozostający w spółce (w przypadku podziału przez wydzielenie) będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa, to dochód (przychód) udziałowca (akcjonariusza) spółki dzielonej, stanowiący nadwyżkę wartości nominalnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, nie podlega opodatkowaniu w momencie podziału spółek.

  Zgodnie z art. 24 ust. 8 ww. ustawy, w przypadku połączenia lub podziału spółek, z zastrzeżeniem ust. 5 pkt 7 i ust. 8d, dochód (przychód) wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej, stanowiący nadwyżkę wartości nominalnej udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną nad wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia lub podziału spółek; przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej wspólnik ustala koszt uzyskania przychodów na podstawie:

  1. art. 22 ust. 1f – jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny;

  2. art. 23 ust. 1 pkt 38 – jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały nabyte albo objęte za wkład pieniężny;

  3. wysokości wydatków na nabycie lub objęcie udziałów (akcji) spółki dzielonej, ustalonych zgodnie z pkt 1 lub 2, w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego wspólnika wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem; pozostała część kwoty tych wydatków stanowi koszt uzyskania przychodów z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółek podzielonych przez wydzielenie.

  Natomiast art. 30a ust. 1 pkt 4 ww. ustawy, stanowi, że od uzyskanych dochodów (przychodów) z dywidend i innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych pobiera się 19% zryczałtowany podatek dochodowy z zastrzeżeniem art. 52a.

  Zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, osoby fizyczne prowadzące działalność gospodarczą, osoby prawne i ich jednostki organizacyjne oraz jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, które dokonują świadczeń z tytułu działalności, o której mowa w art. 13 pkt 2 i 4-9 oraz art. 18, osobom określonym w art. 3 ust. 1, są obowiązane jako płatnicy pobierać, z zastrzeżeniem ust. 4, zaliczki na podatek dochodowy, stosując do dokonywanego świadczenia, pomniejszonego o miesięczne koszty uzyskania przychodów w wysokości określonej w art. 22 ust. 9 oraz o potrącone przez płatnika w danym miesiącu składki, o których mowa w art. 26 ust. 1 pkt 2 lit. b, najniższą stawkę podatkową określoną w skali, o której mowa w art. 27 ust. 1.

  W myśl art. 41 ust. 4 tej ustawy, płatnicy, o których mowa w ust. 1, są obowiązani pobierać zryczałtowany podatek dochodowy od dokonywanych wypłat (świadczeń) lub stawianych do dyspozycji podatnika pieniędzy lub wartości pieniężnych z tytułów określonych w art. 29, art. 30 ust. 1 pkt 2, 4-5a, 13-16 oraz art. 30a ust. 1 pkt 1-11 oraz 11b-12, z zastrzeżeniem ust. 4d, 5, 10, 12 i 21.

  Jednocześnie na podstawie art. 41 ust. 4c ww. ustawy, spółka przejmująca, nowo zawiązana lub powstała w wyniku przekształcenia jest obowiązana, jako płatnik, pobierać zryczałtowany podatek dochodowy, o którym mowa w art. 30a ust. 1 pkt 4, od dochodu określonego w art. 24 ust. 5 pkt 7 lub 8.

  Mając na uwadze przedstawiony we wniosku opis zdarzenia przyszłego oraz powołane przepisy prawa podatkowego należy stwierdzić, że w związku z dokonaniem podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP do Spółki przejmującej w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki, majątek przejmowany na skutek podziału i majątek pozostający w spółce stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. W związku z tym po stronie Wspólników na moment podziału spółki przez wydzielenie nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowania, a tym samym na Spółce przejmującej nie będą ciążyły obowiązki płatnika, o których mowa w art. 41 ust. 1c ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

  W związku z powyższym, stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

  Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny (zdarzenie przyszłe) sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

  Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

  Odnosząc się do powołanych przez Wnioskodawcę interpretacji indywidualnych oraz wyroków sądów administracyjnych wskazać należy, że dotyczą one konkretnych, indywidualnych spraw podatników, w określonym stanie faktycznym i w tych sprawach rozstrzygnięcia w nich zawarte są wiążące, zatem nie mogą przesądzać o niniejszym rozstrzygnięciu. Natomiast organy podatkowe mimo, że w ocenie indywidualnych spraw podatników posiłkują się wydanymi rozstrzygnięciami sądów i innych organów podatkowych, to nie mają możliwości zastosowania ich wprost, z tego powodu, że nie stanowią materialnego prawa podatkowego.

  Końcowo należy wskazać, że procedura wydawania indywidualnych interpretacji przepisów prawa podatkowego nie podlega regułom przewidzianym dla postępowania podatkowego, czy kontrolnego. Organ wydający interpretację opiera się wyłącznie na opisie stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego podanego we wniosku – nie prowadzi postępowania dowodowego. Rolą postępowania w sprawie wydania indywidualnej interpretacji przepisów podatkowych nie jest bowiem ustalanie, czy przedstawione we wniosku zdarzenie przyszłe jest zgodne ze stanem rzeczywistym. Ustalenie stanu rzeczywistego stanowi domenę ewentualnego postępowania podatkowego. Pełna weryfikacja prawidłowości stanowiska Wnioskodawcy może być dokonana jedynie w toku ewentualnego postępowania podatkowego, kontroli podatkowej lub postępowania kontrolnego organu kontroli celno-skarbowej, będącego poza zakresem instytucji interpretacji indywidualnej, do której zastosowanie mają przepisy określone w art. 14h (w zamkniętym katalogu) ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

  Zgodnie z art. 14na § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

  1. z zastosowaniem art. 119a;

  2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

  3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

  Przepisów art. 14k**-**14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 ustawy Ordynacja podatkowa).

  Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z dnia 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2018 r. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

  Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała, lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

  Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

  W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.