Interpretacja indywidualna – stanowisko w części prawidłowe i w części nieprawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych w zakresie ustalenia:

- czy wynagrodzenie otrzymywane przez każdego ze Wspólników od Spółki z o.o. z tytułu wykonywanych na rzecz tej spółki usług będzie miało charakter ukrytego zysku i podlegać będzie opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT (podatek dochodowy od osób prawnych) - jest prawidłowe,

- czy wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Spółki z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi, będą miały charakter ukrytych zysków - jest prawidłowe,

- czy wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Spółki z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi podlegać będą opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT - jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

29 marca 2022 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia:

- czy wynagrodzenie otrzymywane przez każdego ze Wspólników od Spółki z o.o. z tytułu wykonywanych na rzecz tej spółki usług będzie miało charakter ukrytego zysku i podlegać będzie opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT,

- czy wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Spółki z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi, będą miały charakter ukrytych zysków i podlegać będą opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych, dlatego też pismem z 14 czerwca 2022 r. Znak: 0111-KDIB2-1.4010.202.2022.1.BJ, wezwano do jego uzupełnienia, co też nastąpiło 27 czerwca 2022 r.

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawczyni Sp. z o.o. (wcześniej Spółka Komandytowa) jest spółką komandytową i czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej również: podatek VAT (podatek od towarów i usług)).

Spółka Komandytowa prowadzi restauracje, w tym w szczególności poprzez sieć placówek w galeriach handlowych na terenie całego kraju (przedmiot przeważającej działalności gospodarczej: kod PKD (Polska Klasyfikacja Działalności) 56.10.A - restauracje i inne stale placówki gastronomiczne).

Spółka planuje w nieodległej przyszłości dokonać przekształcenia formy prawnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej również: Spółka z o.o.).

Po przekształceniu Spółka planuje przystąpić do ryczałtu od dochodów spółek (dalej również: estoński CIT), zgodnie z przepisami ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2021 r., poz. 1800 z późn. zm., dalej: ustawa o CIT).

Wśród udziałowców Spółki z o.o. będą m.in. niektórzy obecni wspólnicy Spółki Komandytowej, tj. X (dalej również: Wspólnik 1), Y (dalej również: Wspólnik 2), Z (dalej również: Wspólnik 3).

Wspólnicy 2 i 3 będą również zasiadać w zarządzie Spółki z o.o. Wspólnicy, w ramach prowadzonych przez siebie jednoosobowych działalności gospodarczych, świadczą na rzecz Spółki następujące usługi:

1. Wspólnik 1 - usługi w zakresie marketingu, takie jak:

a) tworzenie kampanii wizerunkowych i sprzedażowych Spółki (w obszarze technicznym oraz konceptualnym),

b) koordynacja pracy działu marketingu,

c) prowadzenie marketingu Spółki z wykorzystaniem serwisów społecznościowych,

d) budowanie wizerunku nowych produktów Spółki (identyfikacja wizualna produktu),

e) poszukiwanie i wdrażanie nowych kierunków komunikacyjnych,

f) poszukiwanie dla Spółki możliwie efektywnych alternatyw dla tradycyjnego digital marketingu, w szczególności poprzez maksymalizację efektów promocji w mediach społecznościowych, marketing automation, marketing wirusowy (tj. z użyciem techniki Growth Hacking),

g) nadzór w obszarze marketingu, nad wprowadzaniem nowych produktów przez Spółkę poprzez analizę wpływu sposobu wdrożenia, terminu oraz innych czynników na marketing danych produktów i ich sprzedaż.

2. Wspólnik 2 - usługi w zakresie obsługi (organizacyjnej, negocjacyjnej oraz technicznej) umów najmu oraz poszukiwania i opiniowania technicznego i biznesowego nowych lokalizacji, takie jak:

a) poszukiwanie nowych lokalizacji,

b) analiza kosztów oraz rentowności nowych inwestycji lokalowych,

c) prowadzenie negocjacji dotyczących umów najmu lokali z przeznaczeniem na restauracje zawartych obecnie przez Spółkę oraz planowanych przez nią w przyszłości (negocjowanie warunków, wysokości opłat, okresów związania umową, warunków przedłużenia umów najmu itp.),

d) bieżąca obsługa zawartych przez Spółkę umów najmu (w tym w szczególności bieżący kontakt z wynajmującymi oraz rozwiązywanie problemów dotyczących tych relacji),

e) konsultowanie warunków technicznych poszczególnych lokali dla potrzeb Spółki (m.in. założenia restauracji w danej lokalizacji),

f) nadzór techniczny nad działem projektowo - budowlanym w restauracjach,

g) zatwierdzanie układów technologicznych i funkcjonalnych restauracji,

h) zatwierdzanie nowych rozwiązań projektowych,

i) zatwierdzanie nietypowych rozwiązań projektowych (ocena konsekwencji finansowych błędnych decyzji projektowych).

3. Wspólnik 3 - usługi w zakresie kreowania oraz nadzorowania sposobu wytwarzania produktów spożywczych z oferty Spółki, takie jak:

a) bieżące uczestnictwo w procesie tworzenia i wprowadzania w restauracjach menu stałego, okazjonalnego oraz sezonowego,

b) koordynacja produkcji i logistyki,

c) bieżąca kontrola nad infrastrukturą działów logistyka i produkcja (chłodnie, samochody, sprzęt gastronomiczny)

d) wprowadzanie innowacyjnych rozwiązań produkcyjnych i logistycznych

e) prowadzenie testów półproduktów oraz ich wprowadzanie do oferty,

f) zabezpieczanie obszaru utrzymania infrastruktury,

g) zabezpieczanie obszaru bezpieczeństwa żywności (kontakt z sanepidem)

h) kontrolowanie procesów bezpieczeństwa żywności (HCCP).

W związku z wykonywaniem powyższych usług Wspólnicy wystawiają faktury VAT i otrzymują wynagrodzenie w wysokości określonej w umowie współpracy w świadczeniu usług. Wspólnicy planują nadal pełnić te same usługi w takim samym zakresie dla Spółki z o.o. Będą również pobierać z tego tytułu wynagrodzenie na podstawie wystawianych przez siebie faktur VAT. Wynagrodzenie z tytułu pełnionych usług będzie niezależne od wypłacanej na rzecz udziałowców dywidendy Spółki z o.o. Spółka Komandytowa zatrudnia pracowników na podstawie umowy o pracę oraz współpracowników na podstawie umów B2B. Spółka udostępnia pracownikom i współpracownikom B2B samochody, które znajdują się w leasingu Spółki. Pracownicy korzystają z samochodów zarówno przy okazji wykonywania czynności służbowych, jak i w celach prywatnych. Współpracownicy B2B korzystają z samochodów Spółki na podstawie zawartych ze Spółką umów najmu. Niezależnie od powyższego Spółka wskazuje, że dysponuje również samochodami, z których mogą korzystać wspólnicy Spółki Komandytowej, jednak okoliczność ta nie jest objęta niniejszym opisem zdarzenia przyszłego i pozostaje poza zakresem wniosku o interpretację. Analogicznie, po przekształceniu w Spółkę z o.o. i objęciu tej spółki ryczałtem od dochodów spółek, pracownicy będą mogli korzystać z samochodów Spółki z o.o. w celach mieszanych - służbowych i prywatnych, a współpracownicy na podstawie umowy najmu. Udziałowcy Spółki z o.o. oraz osoby powiązane, nie będą korzystać z tych aut. Dla samochodów nie jest prowadzona ewidencja przebiegu. Spółka Komandytowa nie złożyła w tym zakresie deklaracji VAT-26.

W uzupełnieniu wniosku ujętym w piśmie z 27 czerwca 2022 r. Wnioskodawca wskazał, że pytanie o podstawę prawną świadczenia przez Wspólnika 1, Wspólnika 2 i Wspólnika 3 usług na rzecz Spółkę nie jest dla Wnioskodawczyni zrozumiałe, ponieważ tak jak wskazano we wniosku z dnia 29 marca 2022 r., wspólnicy świadczą na rzecz Spółki Komandytowej usługi w ramach prowadzonych przez siebie jednoosobowych działalności gospodarczych.

Jednocześnie, odpowiadając na przedstawione przez Organ wezwanie, jako podstawę prawną świadczonych przez Wspólnika 1, Wspólnika 2 oraz Wspólnika 3 usług należy wskazać art. 3531 w zw. z art. 734 oraz w zw. z art. 750 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j. Dz. U. z 2020 r., poz. 1740 z późn. zm.), tj. umowę o świadczenie usług, do której stosuje się odpowiednio przepisy o zleceniu.

Umowy ze wspólnikami 1, 2 i 3, o których mowa we wniosku z dnia 29 marca 2022 r. zawarte zostały w czerwcu 2021 r.

Wynagrodzenie za usługi, tj. marketingu, w zakresie obsługi (organizacyjnej, negocjacyjnej oraz technicznej) umów najmu oraz poszukiwania i opiniowania technicznego i biznesowego nowych lokalizacji, w zakresie kreowania oraz nadzorowania sposobu wytwarzania produktów spożywczych świadczone przez podmioty powiązane na rzecz Spółki zostało ustalone na zasadach rynkowych.

Powiązanie prawne podmiotów uczestniczących we wskazanych we wniosku transakcjach (relacja spółka - wspólnik) nie miało wpływu na warunki zawarcia umów ani na warunki samych umów. Jednocześnie, powiązanie podmiotów w wymiarze faktycznym doprowadziło do tego, że umowy te zostały zawarte. Wspólnicy i Spółka znają się i współpracują ze sobą od dawna. Wspólnicy posiadają najlepszą wiedzę o bieżących potrzebach Spółki i tego jakie usługi i w jaki sposób wykonać na jej rzecz. Powiązania te nie wpłynęły jednak w żaden sposób na warunki umów zawartych między wspólnikami a spółką.

Spółka nie nabywała usług od podmiotów niepowiązanych przed zawarciem umów o świadczenie usług, o których mowa we wniosku.

Przedmiotem działalności Wspólnika 1 są usługi w zakresie marketingu, takie jak kompleksowe projektowanie i realizowanie kampanii reklamowych poprzez projektowanie, planowanie i umieszczanie reklam w mediach (np. w Internecie); projektowanie, planowanie i umieszczanie reklam zewnętrznych, w formie billboardów, reklam na samochodach i autobusach itp.; dystrybucja i doręczanie prospektów i próbek reklamowych; tworzenie stoisk oraz innych konstrukcji i miejsc wystawowych; prowadzenie kampanii reklamowych i pozostałe usługi reklamowe mające na celu przyciągnięcie lub zatrzymanie klientów, np. poprzez promocję wyrobów, marketing bezpośredni, doradztwo marketingowe. Ponadto Wspólnik 1 w swojej działalności zajmuje się badaniem rynku i opinii publicznej poprzez badanie potencjału rynkowego, popytu i zwyczajów konsumentów w celu zwiększenia sprzedaży i wprowadzania nowych produktów; doradztwem i bezpośrednią pomocą dla podmiotów gospodarczych i innych jednostek w zakresie stosunków międzyludzkich i komunikacji oraz doradztwem na rzecz podmiotów gospodarczych w zakresie: planowania strategicznego i organizacyjnego; strategii i działalności marketingowej, kontroli kosztów i innych zagadnień finansowych, zarządzania produkcją, zarządzania zasobami ludzkimi, doradztwa personalnego, planowania, organizacji pracy, efektywności zarządzania, opracowywania systemów prowadzenia rachunkowości i kontroli wydatków.

Przedmiotem działalności Wspólnika 2 są usługi w zakresie obsługi (organizacyjnej, negocjacyjnej oraz technicznej) umów najmu oraz poszukiwania i opiniowania technicznego i biznesowego nowych lokalizacji dla placówek gastronomicznych, a także doradztwo i bezpośrednia pomoc dla podmiotów gospodarczych i innych jednostek w zakresie: planowania strategicznego i organizacyjnego, strategii i działalności marketingowej, kontroli kosztów i innych zagadnień finansowych, zarządzania produkcją, zarządzania zasobami ludzkimi, doradztwa personalnego, planowania organizacji pracy, efektywności zarządzania oraz opracowywania systemów prowadzenia rachunkowości i kontroli wydatków. Działalność Wspólnika 2 polega również na pośrednictwie w kupnie, sprzedaży i dzierżawie nieruchomości, doradztwie i szacowaniu wartości nieruchomości związanych z jej kupnem, sprzedażą lub dzierżawą. W zakres wykonywanej przez Wspólnika 2 działalności wchodzi także działalność w zakresie inżynierii i związane z nią doradztwo techniczne, takie jak projektowanie w zakresie inżynierii lądowej wraz z doradztwem budowlanym, projektowanie obiektów produkcyjnych i przemysłowych.

Działalność Wspólnika 3 polega na usługach w zakresie kreowania oraz nadzorowania sposobu wytwarzania produktów spożywczych z oferty placówek gastronomicznych, a ponadto doradztwo i bezpośrednia pomoc dla podmiotów gospodarczych i innych jednostek w zakresie: planowania strategicznego i organizacyjnego, strategii i działalności marketingowej, kontroli kosztów i innych zagadnień finansowych, zarządzania produkcją, zarządzania zasobami ludzkimi, doradztwa personalnego, planowania, organizacji pracy i efektywności zarządzania, opracowywania systemów prowadzenia rachunkowości i kontroli wydatków.

Usługi wykonywane na rzecz Wnioskodawcy przez podmioty powiązane nie są tożsame z usługami świadczonymi przez Wnioskodawcę. Jak wskazano we wniosku z dnia 29 marca 2022 r., Wnioskodawca świadczy usługi gastronomiczne na rzecz osób fizycznych, konsumentów. Wspólnik 1 świadczy natomiast usługi w zakresie szeroko rozumianego marketingu, Wspólnik 2 usługi w zakresie obsługi (organizacyjnej, negocjacyjnej i technicznej) umów najmu oraz poszukiwania i opiniowania technicznego i biznesowego nowych lokalizacji, a Wspólnik 3 usługi w zakresie kreowania oraz nadzorowania sposobu wytwarzania produktów spożywczych z oferty Spółki Komandytowej - tak jak zostało to opisane we wniosku o wydanie interpretacji.

Zakres usług świadczonych przez wspólników został szczegółowo opisany w treści wniosku z dnia 29 marca 2022 r.

Usługi wykonywane przez Wspólnika 1, Wspólnika 2 i Wspólnika 3 są niezbędne w realizacji podstawowej działalności Spółki.

Pytania

1. Czy wynagrodzenie otrzymywane przez każdego ze Wspólników od Spółki z o.o. z tytułu wykonywanych na rzecz tej spółki usług będzie miało charakter ukrytego zysku i podlegać będzie opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT?

2. Czy wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Spółki z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi, będą miały charakter ukrytych zysków i podlegać będą opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT?

Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 1.

Wynagrodzenie otrzymywane przez każdego ze Wspólników od Spółki z o.o. z tytułu wykonywanych na rzecz tej spółki usług nie będzie miało charakter ukrytego zysku i nie będzie podlegać opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT. Rozdział 6b ustawy o CIT reguluje ryczałtowe opodatkowanie dochodów spółek.

Zgodnie z art. 28m ustawy o CIT, opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1. wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub,

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2. wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3. wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4. nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5. sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6. wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

Ustęp 3 wskazanego wyżej art. 28m określa, że przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1. kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2. świadczenia wykonane na rzecz:

a. fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b. trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3. nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4. nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5. wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6. równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7. darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8. wydatki na reprezentację;

9. dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10. odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11. zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12. świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Przepisy powyższe wskazują, że każde świadczenie pieniężne czy też niepieniężne, które wykonane zostało w związku z prawem do udziału w zysku, a których beneficjentem jest udziałowiec albo wspólnik lub podmiot z nim powiązany, uznane powinno zostać za ukryty zysk i w efekcie podlegać opodatkowaniu ryczałtem.

W zdarzeniu przyszłym opisanym na wstępie, usługi wykonywane przez Wspólników, które będą przez nich świadczone w przyszłości również na rzecz Spółki z o.o., której będą udziałowcami i za które to usługi będą oni otrzymywać wynagrodzenie, nie są wykonywane w związku z prawem do udziału w zysku. Wypłata dywidendy na rzecz udziałowców będzie bowiem dokonywana całkowicie niezależnie od wypłaty powyższego wynagrodzenia z tytułu świadczonych usług.

Wnioskodawczyni wskazuje, że czynności świadczone przez Wspólników (a zatem przyszłych udziałowców Spółki z o.o.), które wykonywane są w ramach prowadzonych przez nich jednoosobowych działalności gospodarczych, są nierozerwalnie związane z działalnością spółki. Czynności te mają wymierny i istotny wpływ na funkcjonowanie spółki. Wnioskodawczyni wskazuje, że usługi Wspólników nie mają obecnie i nie będą miały po przekształceniu w Spółkę z o.o. charakteru usług doradczych o ogólnym charakterze, co mogłoby wzbudzać podejrzenia co do tego, że świadczenia takie mają charakter ukrytego zysku w rozumieniu art. 28m ust. 1 pkt 2 w zw. z ust. 3 ustawy o CIT.

Nie sposób zatem uznać, aby wynagrodzenie wypłacane przez Spółkę z o.o. na rzecz Wspólników (udziałowców Spółki z o.o.) z tytułu pełnionych przez nich w ramach jednoosobowej działalności gospodarczej usług dla Spółki z o.o. świadczone miało być w związku z prawem do udziału w zysku. Wnioskodawczyni pragnie zaznaczyć, że usługi wykonywane przez Wspólników są niezbędne do jej funkcjonowania. Spółka Komandytowa, a w przyszłości również Spółka z o.o., jeśli nie korzystałaby z wyżej wskazanych usług Wspólników, to byłaby zmuszona uzyskiwać analogiczne usługi od innych podmiotów. Zasadność co do tego, że wynagrodzenie takie nie będzie miało charakteru ukrytego zysku potwierdza również Przewodnik do ryczałtu od dochodów spółek z dnia 23 grudnia 2021 r., który stanowi ogólne wyjaśnienia przepisów prawa podatkowego dotyczące stosowania tych przepisów (objaśnienia podatkowe) o których mowa w art. 14a § 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1325 z późn. zm.). Warto przytoczyć fragment zawarty na stronie 39 objaśnień: Dla oceny innych przesłanek kreujących wydatki spółki X Z sp. z o.o. na doradztwo jako dochodu z tytułu ukrytych zysków istotny jest przedmiot tej usługi. Jeśli bowiem świadczone doradztwo związane jest bezpośrednio i ściśle z przedmiotem działalności tej spółki i bez świadczonych w ten sposób usług przez Spółkę X Y sp. z o.o. - spółka X Z sp. z o.o. zobowiązana byłaby uzyskiwać analogiczne usługi od innych podmiotów (np. doradztwo w zakresie użytkowania określonych urządzeń przemysłowych) usługi takie nie powinny być kwalifikowane jako dochód z tytułu ukrytego zysku.

Przy ocenie zatem, czy świadczenie na rzecz wspólników ma charakter ukrytego zysku należy wziąć pod uwagę również ekonomiczny sens takich transakcji. W sytuacji takiej jak opisana w zdarzeniu przyszłym, nieuzasadniona ekonomicznie a nawet wręcz nieopłacalna byłaby rezygnacja z dotychczasowych usług świadczonych przez Wspólników tylko po to, aby usługi te świadczone były przez inne podmioty, które zapewne nie miałyby tej samej wiedzy na temat funkcjonowania Spółki z o.o., co negatywnie odbiłoby się na jej działalności. Należy zaznaczyć, że Spółka prowadzi działalność w obszarze o dużej konkurencyjności, co wymaga stałej aktywności marketingowej. Obecny rozwój technologiczny, zwłaszcza w zakresie ciągle zmieniających się trendów w mediach społecznościowych powoduje, że konieczna jest stała obsługa kanałów komunikacji z potencjalnymi klientami Spółki i kreowania strategii marketingowej.

Usługi wykonywane przez Wspólnika 1. są wobec tego niezbędne dla stałego rozwoju Spółki i utrzymania jej wysokiego poziomu konkurencyjności. Spółka cały czas się rozwija i poszukuje nowych miejsc dla prowadzonej przez siebie działalności. Dla działalności Spółki niezbędnym jest wykonywanie usług zapewnianych przez Wspólnika 2., który poszukuje miejsc dla nowych restauracji Spółki oraz negocjuje warunki najmu m.in. z galeriami handlowymi, na terenie których znajdują się placówki Spółki.

W zakres świadczonych przez Wspólnika 2. usług wchodzi także bieżący kontakt z wynajmującymi lokale pod restauracje, co w czasie pandemii koronawirusa i licznych, zmieniających się często z dnia na dzień obostrzeń (zwłaszcza dotyczących funkcjonowania galerii handlowych), wydaje się być niezwykle istotne. Jednym z warunków utrzymania wysokiej atrakcyjności w branży gastronomicznej jest stale modyfikowane i oryginalne menu. Czynności wykonywane w ramach umowy współpracy przez Wspólnika 3. zapewniają ciągły rozwój w tym przedmiocie poprzez jego bieżące uczestnictwo w procesie tworzenia menu. Ponadto, ze względu na rozmiary prowadzonej działalności, konieczny jest jego nadzór nad kluczową dla branży gastronomiczną infrastrukturą, taką jak chłodnie, samochody i sprzęt gastronomiczny.

Biorąc powyższe pod uwagę należy uznać, że świadczenia, które będą uzyskiwane przez Wspólników od Spółki z o.o. po objęciu jej estońskim CIT z tytułu wykonywanych na rzecz tej spółki usług, nie będą miały charakteru ukrytego zysku. Przede wszystkim, świadczenia te nie będą uzyskiwane w związku z prawem do udziału w zysku, innym niż podzielony zysk. Czynności wykonywane przez Wspólników nie mają wyłącznie charakteru ogólnych czynności doradczych, ale w istotny sposób wpływają na funkcjonowanie spółki. Usługi wykonywane przez Wspólników są kluczowe dla funkcjonowania i dalszego rozwoju Spółki. Co więcej, Spółka Komandytowa z racji prowadzonej przez siebie działalności gospodarczej zmuszona jest do korzystania z usług opisanych w zdarzeniu przyszłym. Podobnie rzecz będzie się miała po przekształceniu w Spółkę z o.o. Tym samym, nieuzasadnione z gospodarczego punktu widzenia byłoby zerwanie trwającej już współpracy pomiędzy spółką a Wspólnikami, tylko po to, aby nawiązać ją z innymi podmiotami, które nie będą miały takiej samej wiedzy na temat prowadzonej przez spółkę działalności. Stanowisko to potwierdzają również objaśnienia podatkowe z dnia 23 grudnia 2021 r., wskazując, że wynagrodzenie wypłacane przez spółkę będącą podatnikiem ryczałtu od dochodów spółek na rzecz wspólnika takiej spółki z tytułu świadczonych przez niego dla spółki, w sytuacji, gdy usługi te są bezpośrednio związane z działalnością spółki, a spółka i tak musi korzystać z zakresu tych usług, niezależnie czy będzie to jej wspólnik, czy ktoś inny, nie będzie miało charakteru ukrytych zysków i tym samym nie będzie podlegać opodatkowaniu estońskim CIT

Ad. 2

Wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Sp. z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki z o.o. (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi, nie będą miały charakteru ukrytych zysków i nie będą podlegać opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT.

Ukryte zyski, zgodnie z art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, to świadczenia pieniężne bądź niepieniężne, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem.

Zgodnie z art. 28m ust. 4 pkt 2 ustawy o CIT, do ukrytych zysków nie zalicza się wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych:

a) w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

b) w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej.

Na podstawie art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT, należy stwierdzić, że podmioty powiązane to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

- ten sam inny podmiot lub

- małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółka niebędąca osobą prawną i jej wspólnika, lub,

d) spółka komandytową, komandytowo-akcyjna i jej wspólnik, lub

e) spółka jawna, jeżeli jej wspólnikami nie są wyłącznie osoby fizyczne i spółka ta nie złoży odpowiedniej deklaracji w wyznaczonym przez ustawę terminie, lub

f) podatnik i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółka kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że samochody należące do Spółki z o.o. będą udostępniane do korzystania w celach służbowych i prywatnych pracownikom Spółki z o.o. Pracownicy ci nie będą udziałowcami Spółki z o.o., ani w żaden inny sposób nie będą powiązani bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z udziałowcem.

Przepisy dotyczące opodatkowania ukrytego zysku z tytułu wydatków i odpisów amortyzacyjnych na samochód, który nie jest wykorzystywany wyłącznie na cele działalności gospodarczej, przewidują wprost, że beneficjentem takiego świadczenia musi być wspólnik, udziałowiec czy też akcjonariusz spółki opodatkowanej ryczałtem.

Udziałowcy mającej powstać Spółki z o.o. ani osoby z tymi udziałowcami powiązane, nie będą korzystać z samochodów służbowych objętych zakresem niniejszego wniosku o interpretację, a zatem nie będą również beneficjentami w rozumieniu art. 28m ust. 3 ustawy o CIT. Idąc dalej, nie będzie miało w tej sytuacji zastosowania ograniczenie z art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy o CIT, który przewiduje, że w przypadku, gdy samochód nie jest wykorzystywany wyłącznie na cele działalności gospodarczej, 50% wydatków i odpisów amortyzacyjnych należy uznać za ukryty zysk, który podlega opodatkowaniu estońskim CIT. Ograniczenie to ma bowiem zastosowanie tylko i wyłącznie w sytuacji, gdyby to udziałowiec korzystał z samochodów służbowych Spółki z o.o. w celach mieszanych. Nie ma tu znaczenia również fakt, że Spółka z o.o. nie będzie prowadzić ewidencji, czyli nie zgłosiła pojazdów w ramach deklaracji VAT-26 (informacja o pojazdach samochodowych wykorzystywanych wyłącznie do działalności gospodarczej). Istotnym w tym przypadku jest bowiem wyłącznie to, czy faktycznym użytkownikiem samochodu służbowego jest wspólnik, udziałowiec albo akcjonariusz spółki będącej podatnikiem ryczałtu. Tylko ta kategoria podmiotów może być beneficjentem ukrytych zysków.

Wszelkie świadczenia spółki na rzecz pracownika nie wchodzą w zakres art. 28m ust. 2 w zw. z ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy o CIT. Również wydatki związane z samochodami wynajętymi na rzecz współpracowników z którymi Spółka posiada zawarte umowy B2B nie mogą być uznane za ukryte zyski. Z tytułu najmu Spółka osiąga przychody z działalności, a wydatki ponoszone na wynajmowane samochody zaliczane są przez nią w kosztach działalności.

Podsumowując, w realiach opisanych w zdarzeniu przyszłym, nie dojdzie do rozpoznania ukrytych zysków w związku z wykorzystywaniem przez pracowników Spółki z o.o. samochodów służbowych w tzw. celach mieszanych.

Ograniczenie rozpoznania wydatków i odpisów amortyzacyjnych wyłącznie do 50%, o którym mowa w art. 28m ust. 4 pkt lit. b (winno być: art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b) ustawy o CIT, ma bowiem miejsce wyłącznie, gdy beneficjentem (użytkownikiem samochodu służbowego) jest wspólnik, udziałowiec albo akcjonariusz spółki. Pojęcie ukrytych zysków dotyczy wyłącznie świadczeń na rzecz wspólnika, udziałowca albo akcjonariusza, a nie pracownika spółki, który takim wspólnikiem, udziałowcem albo akcjonariuszem nie jest, wobec czego należy uznać, że korzystanie przez pracowników z samochodów służbowych w opisanym zakresie nie zostanie rozpoznane jako ukryty zysk w rozumieniu art. 28m ust. 2 ustawy o CIT, ani nie zostanie zastosowane ograniczenie, o którym mowa w art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy o CIT. To samo dotyczy również samochodów wynajmowanych współpracownikom B2B Spółki.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych jest w części prawidłowe a w części nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2020 r. poz. 2123) wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy regulujące nowe zasady opodatkowania, tj. ryczałt od dochodów spółek – stanowiący alternatywny w stosunku do dotychczasowego sposób opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych. Przepisy weszły w życie 1 stycznia 2021 r. Następnie, ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2021 r. poz. 2105, dalej: „ustawa zmieniająca”), wprowadzono zmiany w ryczałcie od dochodów spółek, obowiązujące od 1 stycznia 2022 r.

Ten nowy sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w nowym rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym od 1 stycznia 2022 r. „Ryczałt od dochodów spółek”, a także w przepisach ogólnych ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

W myśl art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”),

podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Stosownie do art. 28m ust. 1 ustawy o CIT, w brzmieniu nadanym ustawą zmieniającą,

opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1. wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2. wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3. wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4 )nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5. sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6. wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

W myśl art. 28m ust. 3 ustawy o CIT,

przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1. kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2. świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3. nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4. nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5. wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6)równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7. darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8. wydatki na reprezentację;

9. dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10. odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11. zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12. świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Stosownie do art. 28m ust. 4 ustawy o CIT,

do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

1. wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej - w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie i przeciętne miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2. wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a) w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b)w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3)kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

Art. 28m ust. 8 ustawy o CIT, wskazuje, że:

wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń, o której mowa w ust. 3, określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a.

Przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza/wspólnika, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowaniem także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy albo wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami/wspólnikami, (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Ukryte zyski stanowić zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki:

- wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

- inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym (wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a ustawy o CIT),

- wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza lub podmiotu powiązanego,

- wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem.

Stosownie do art. 28c pkt 1 ustawy o CIT,

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosi, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

W myśl art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT,

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

– ten sam inny podmiot lub

– małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub,

ca) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład.

Stosownie do art. 11a ust. 2 ustawy o CIT,

przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ust. 1 pkt 4 lit. a i b, rozumie się:

1. posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach, lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub,

2. faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3. pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Zgodnie z art. 11c ustawy o CIT:

1. Podmioty powiązane są obowiązane ustalać ceny transferowe na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane.

2. Jeżeli w wyniku istniejących powiązań zostaną ustalone lub narzucone warunki różniące się od warunków, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane, i w wyniku tego podatnik wykazuje dochód niższy (stratę wyższą) od tego, jakiego należałoby oczekiwać, gdyby wymienione powiązania nie istniały, organ podatkowy określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia warunków wynikających z tych powiązań.

3. Określając wysokość dochodu (straty) podatnika w sytuacji, o której mowa w ust. 2, organ podatkowy bierze pod uwagę faktyczny przebieg i okoliczności zawarcia i realizacji transakcji kontrolowanej oraz zachowanie stron tej transakcji.

4. W przypadku gdy organ podatkowy uzna, że w porównywalnych okolicznościach podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną nie zawarłyby danej transakcji kontrolowanej lub zawarłyby inną transakcję, lub dokonałyby innej czynności, zwanych dalej „transakcją właściwą”, uwzględniając:

1. warunki, które ustaliły między sobą podmioty powiązane,

2. fakt, że warunki ustalone między podmiotami powiązanymi uniemożliwiają określenie ceny transferowej na takim poziomie, na jaki zgodziłyby się podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną uwzględniając opcje realistycznie dostępne w momencie zawarcia transakcji

- organ ten określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia transakcji kontrolowanej, a w przypadku gdy jest to uzasadnione, określa dochód (stratę) podatnika z transakcji właściwej względem transakcji kontrolowanej.

5. Podstawą zastosowania ust. 4 nie może być wyłącznie:

1. trudność w weryfikacji ceny transferowej przez organ podatkowy albo

2. brak porównywalnych transakcji występujących pomiędzy podmiotami niepowiązanymi w porównywalnych okolicznościach.

6. Za okres objęty uprzednim porozumieniem cenowym, porozumieniem inwestycyjnym, o którym mowa w art. 20zs § 1 Ordynacji podatkowej, albo porozumieniem podatkowym, o którym mowa w art. 20zb pkt 2 Ordynacji podatkowej, organ podatkowy nie określa zobowiązania podatkowego (wysokości straty) w zakresie, w jakim wykazany przez podatnika dochód (strata) został ustalony zgodnie z tym porozumieniem.

Z przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Wspólnicy w ramach prowadzonych przez siebie jednoosobowych działalności gospodarczych, świadczą na rzecz Spółki następujące usługi:

1. Wspólnik 1 - usługi w zakresie marketingu, takie jak:

a) tworzenie kampanii wizerunkowych i sprzedażowych Spółki (w obszarze technicznym oraz konceptualnym),

b) koordynacja pracy działu marketingu,

c) prowadzenie marketingu Spółki z wykorzystaniem serwisów społecznościowych takich jak: (`(...)`),

d) budowanie wizerunku nowych produktów Spółki (identyfikacja wizualna produktu),

e) poszukiwanie i wdrażanie nowych kierunków komunikacyjnych,

f) poszukiwanie dla Spółki możliwie efektywnych alternatyw dla tradycyjnego digital marketingu, w szczególności poprzez maksymalizację efektów promocji w mediach społecznościowych, marketing automation, marketing wirusowy (tj. z użyciem techniki Growth Hacking),

g) nadzór w obszarze marketingu, nad wprowadzaniem nowych produktów przez Spółkę poprzez analizę wpływu sposobu wdrożenia, terminu oraz innych czynników na marketing danych produktów i ich sprzedaż.

2. Wspólnik 2 - usługi w zakresie obsługi (organizacyjnej, negocjacyjnej oraz technicznej) umów najmu oraz poszukiwania i opiniowania technicznego i biznesowego nowych lokalizacji, takie jak:

a) poszukiwanie nowych lokalizacji,

b) analiza kosztów oraz rentowności nowych inwestycji lokalowych,

c) prowadzenie negocjacji dotyczących umów najmu lokali z przeznaczeniem na restauracje zawartych obecnie przez Spółkę oraz planowanych przez nią w przyszłości (negocjowanie warunków, wysokości opłat, okresów związania umową, warunków przedłużenia umów najmu itp.),

d) bieżąca obsługa zawartych przez Spółkę umów najmu (w tym w szczególności bieżący kontakt z wynajmującymi oraz rozwiązywanie problemów dotyczących tych relacji),

e) konsultowanie warunków technicznych poszczególnych lokali dla potrzeb Spółki (m.in. założenia restauracji w danej lokalizacji),

f) nadzór techniczny nad działem projektowo - budowlanym w restauracjach,

g) zatwierdzanie układów technologicznych i funkcjonalnych restauracji,

h) zatwierdzanie nowych rozwiązań projektowych,

i) zatwierdzanie nietypowych rozwiązań projektowych (ocena konsekwencji finansowych błędnych decyzji projektowych).

3. Wspólnik 3 - usługi w zakresie kreowania oraz nadzorowania sposobu wytwarzania produktów spożywczych z oferty Spółki, takie jak:

a) bieżące uczestnictwo w procesie tworzenia i wprowadzania w restauracjach menu stałego, okazjonalnego oraz sezonowego,

b) koordynacja produkcji i logistyki,

c) bieżąca kontrola nad infrastrukturą działów logistyka i produkcja (chłodnie, samochody, sprzęt gastronomiczny)

d) wprowadzanie innowacyjnych rozwiązań produkcyjnych i logistycznych

e) prowadzenie testów półproduktów oraz ich wprowadzanie do oferty,

f) zabezpieczanie obszaru utrzymania infrastruktury,

g) zabezpieczanie obszaru bezpieczeństwa żywności (kontakt z sanepidem)

h) kontrolowanie procesów bezpieczeństwa żywności (HCCP).

W związku z wykonywaniem powyższych usług Wspólnicy wystawiają faktury VAT i otrzymują wynagrodzenie w wysokości określonej w umowie współpracy w świadczeniu usług. Wspólnicy planują nadal pełnić te same usługi w takim samym zakresie dla Spółki z o.o. Będą również pobierać z tego tytułu wynagrodzenie na podstawie wystawianych przez siebie faktur VAT. Wynagrodzenie z tytułu pełnionych usług będzie niezależne od wypłacanej na rzecz udziałowców dywidendy Spółki z o.o. Spółka Komandytowa zatrudnia pracowników na podstawie umowy o pracę oraz współpracowników na podstawie umów B2B. Spółka udostępnia pracownikom i współpracownikom B2B samochody, które znajdują się w leasingu Spółki. Pracownicy korzystają z samochodów zarówno przy okazji wykonywaniu czynności służbowych, jak i w celach prywatnych. Współpracownicy B2B korzystają z samochodów Spółki na podstawie zawartych ze Spółką umów najmu. Niezależnie od powyższego Spółka wskazuje, że dysponuje również samochodami, z których mogą korzystać wspólnicy Spółki Komandytowej, jednak okoliczność ta nie jest objęta niniejszym opisem zdarzenia przyszłego i pozostaje poza zakresem wniosku o interpretację. Analogicznie, po przekształceniu w Spółkę z o.o. i objęciu tej spółki ryczałtem od dochodów spółek, pracownicy będą mogli korzystać z samochodów Spółki z o.o. w celach mieszanych - służbowych i prywatnych, a współpracownicy na podstawie umowy najmu. Udziałowcy Spółki z o.o. oraz osoby powiązane, nie będą korzystać z tych aut. Dla samochodów nie jest prowadzona ewidencja przebiegu. Spółka Komandytowa nie złożyła w tym zakresie deklaracji VAT-26.

Przedmiotem wątpliwości Wnioskodawcy jest kwestia ustalenia:

1. Czy wynagrodzenie otrzymywane przez każdego ze Wspólników od Spółki z o.o. z tytułu wykonywanych na rzecz tej spółki usług będzie miało charakter ukrytego zysku i podlegać będzie opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT,

2. Czy wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Spółki z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi, będą miały charakter ukrytych zysków i podlegać będą opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT.

Zgodnie z treścią art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, opodatkowaniu ryczałtem podlega m.in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

Jak wskazano powyżej, definicję ukrytych zysków zawiera art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, zgodnie z którym przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec albo akcjonariusz lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem lub akcjonariuszem.

W przepisie art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, wskazano zatem na otwarty katalog świadczeń, które mogą zostać uznane za dochód z tytułu ukrytych zysków, ale również wskazane zostały przykłady transakcji traktowanych jako taki dochód. Jednym z wymienionych przykładów jest nadwyżka wartości rynkowej transakcji określona zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT). Z treści tego przepisu wynika zatem, że wszystko co przewyższa wartość rynkową transakcji stanowi zysk ukryty podlegający opodatkowaniu.

Przykładowe wyliczenie wskazane w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje również na kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi albo akcjonariuszowi lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem albo akcjonariuszem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi (art. 28m ust. 3 pkt 1 ustawy o CIT). W tym przypadku brak jest odwołania do rynkowych warunków transakcji pożyczki.

Zasadniczy przykład odwołujący się do transakcji pomiędzy spółką a jej wspólnikiem (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT) nakazuje odczytywać pojęcie ukrytych zysków również poprzez odwołanie się do rynkowych warunków transakcji. W sytuacji, w której świadczenia spółki na rzecz wspólnika przewyższać będą ich wartość rynkową powstawać będzie ukryty zysk opodatkowany ryczałtem w spółce.

Rozumienie powyższej normy przedstawiono w projekcie „Przewodnika do Ryczałtu od dochodu spółek kapitałowych” z 8 grudnia 2020 r., (stanowiącego ogólne wyjaśnienia przepisów prawa podatkowego dotyczące stosowania tych przepisów - objaśnienia podatkowe) w przykładzie 26, opisującym sytuację, w której XYZ Sp. z o.o. dokonała transakcji o wartości rynkowej 120 000 zł, którą zaksięgowała w kwocie 50 000 zł. Jak wynika z treści projektu objaśnień, jako ukryty zysk do opodatkowania podatkiem od ryczałtu należy przyjąć powstałą nadwyżkę wartości rynkowej określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji w wysokości 70 000 zł.

Przechodząc na grunt analizowanej sprawy, biorąc pod uwagę przywołane wyżej uregulowania prawne stwierdzić należy, że kwota wypłacanych świadczeń pieniężnych przez Spółkę na rzecz Wspólników z tytułu świadczenia Usług marketingu, w zakresie obsługi (organizacyjnej, negocjacyjnej oraz technicznej) umów najmu oraz poszukiwania i opiniowania technicznego i biznesowego nowych lokalizacji, w zakresie kreowania oraz nadzorowania sposobu wytwarzania produktów spożywczych, o których mowa we wniosku nie będzie stanowiła dochodu z tytułu ukrytych zysków określonych w art. 28m ust. 3 ustawy CIT. Jak twierdzi Wnioskodawca Usługi wykonywane przez Wspólnika 1, Wspólnika 2 i Wspólnika 3 są niezbędne w realizacji podstawowej działalności Spółki. Wynagrodzenie za usługi, tj. marketingu, w zakresie obsługi (organizacyjnej, negocjacyjnej oraz technicznej) umów najmu oraz poszukiwania i opiniowania technicznego i biznesowego nowych lokalizacji, w zakresie kreowania oraz nadzorowania sposobu wytwarzania produktów spożywczych świadczone przez podmioty powiązane na rzecz Spółki zostało ustalone na zasadach rynkowych.

W odniesieniu natomiast do wątpliwości Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 2, wskazać należy, że jak wynika z opisu sprawy Spółka udostępnia pracownikom i współpracownikom B2B samochody, które znajdują się w leasingu Spółki. Pracownicy korzystają z samochodów zarówno przy okazji wykonywania czynności służbowych, jak i w celach prywatnych. Współpracownicy B2B korzystają z samochodów Spółki na podstawie zawartych ze Spółką umów najmu. Udziałowcy Spółki z o.o. oraz osoby powiązane, nie będą korzystać z tych aut. Dla samochodów nie jest prowadzona ewidencja przebiegu.

W przedmiotowej sprawie wydatki związane z używaniem samochodów osobowych do celów mieszanych (brak ewidencji przebiegu pojazdu) przez pracowników Spółki i jej współpracowników, którzy nie są jej udziałowcami, jak również nie są powiązani ani ze spółką, ani z jej udziałowcami, należy zakwalifikować do wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą na podstawie art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT.

W celu określenia w jakiej wysokości wydatki te stanowią wydatki niezwiązane z działalnością gospodarczą wskazać należy, że Ryczałt od dochodów spółek będący alternatywną formą opodatkowania dedykowaną podatnikom podatku CIT, nie posługuje się takimi pojęciami jak koszty uzyskania przychodów czy koszty niestanowiące kosztów uzyskania przychodów. Podatnik opodatkowany ryczałtem od dochodów spółek dokonuje wyliczenia oraz zapłaty podatku w oparciu o przepisy Rozdziału 6b ustawy CIT. Zatem przepisów określających w jakiej wysokości należy zaliczyć wydatki i odpisy amortyzacyjne oraz odpisy z tytułu trwałej utraty wartości, związane z używaniem samochodów osobowych, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej, powinno poszukiwać się w Rozdziale 6b ustawy CIT.

Zgodnie z art. 28n ust. 1 pkt 2 ustawy CIT,

Podstawę opodatkowania ryczałtem stanowi m.in. suma dochodu z tytułu ukrytych zysków i dochodu z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą ustalona w miesiącu, w którym wykonano świadczenie lub dokonano wypłaty lub wydatku;

Ponadto zgodnie z art. 28t ust. 1 pkt 4 ww. ustawy,

Podatnik jest obowiązany do zapłaty ryczałtu od dochodu z tytułu ukrytych zysków i dochodu z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą - do 20. dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym dokonano wypłaty, wydatku lub wykonania świadczenia.

Powyższe przepisy świadczą o wysokim stopniu podobieństwa obu przedmiotów opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek. Potwierdza to również treść Przewodnika do Ryczałtu od dochodów spółek, w którym znajduje się informacja, że: Dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą podatnika odpowiada wysokości takich wydatków. Przykłady mogą częściowo pokrywać się z tymi, które dotyczą dochodów z tytułu ukrytych zysków (…). Jednak w przypadku wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą nie jest konieczne i wymagane badanie powiązań z podmiotem na rzecz którego dokonywana jest wypłata lub z którym dokonuje się transakcji.

Powyższy fragment Przewodnika wskazuje, że ustawodawca wprowadzając przepisy o ryczałcie od dochodów spółek zakładał, że niektóre kategorie wydatków i kosztów mogą być rozpatrywane zarówno z perspektywy ukrytych zysków jak i wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą.

Kwestia w jakiej wysokości opodatkowaniu ryczałtem podlegają wydatki oraz koszty związane z używaniem m.in. samochodów osobowych dla celów mieszanych, została precyzyjnie określona w odniesieniu do ukrytych zysków.

Zgodnie bowiem z powołanym wyżej art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy CIT do ukrytych zysków należy zaliczyć 50% wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie dla celów prowadzonej przez podatnika działalności gospodarczej.

Mając zatem na uwadze treść art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy CIT, podobieństwo jakie cechuje ukryte zyski oraz wydatki niezwiązane z działalnością gospodarczą i brak szczegółowych przepisów odnośnie sposobu ustalania w jakiej wysokości należy zaliczyć do wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą wydatki (również odpisy amortyzacyjne i odpisy z tytułu trwałej utraty wartości) związane z użytkowaniem samochodów osobowych dla celów mieszanych przez podmioty niepowiązane z podatnikiem, czyli w omawianej sprawie pracowników i współpracowników, powyższe wydatki należy per analogiam zaliczyć do wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą w wysokości 50%. ww. wydatków.

W świetle powyższego stanowisko Wnioskodawcy w zakresie ustalenia:

- czy wynagrodzenie otrzymywane przez każdego ze Wspólników od Spółki z o.o. z tytułu wykonywanych na rzecz tej spółki usług będzie miało charakter ukrytego zysku i podlegać będzie opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT - jest prawidłowe,

- czy wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Spółki z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi, będą miały charakter ukrytych zysków - jest prawidłowe,

- czy wydatki (w szczególności opłaty leasingowe), związane z używaniem samochodów osobowych Spółki z o.o., z których korzystać będą w tzw. celach mieszanych pracownicy Spółki z o.o., którzy nie będą jej wspólnikami ani osobami powiązanymi oraz współpracownicy Spółki (na podstawie umowy najmu) również niebędący wspólnikami ani osobami powiązanymi podlegać będą opodatkowaniu w ramach estońskiego CIT - jest nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).