Interpretacja indywidualna – stanowisko nieprawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej

28 lutego 2022 r. wpłynął (za pośrednictwem epuap) Państwa wniosek wspólny z tego samego dnia o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawców, zgodnie z którym, w związku z niespełnieniem warunku zawartego w art. 21 ust. 3 ustawy o CIT (podatek dochodowy od osób prawnych), to na Spółce, a nie na Y, spoczywał obowiązek poboru i uiszczenia na rachunek właściwego urzędu skarbowego zryczałtowanego podatku od osób prawnych z tytułu odsetek wypłacanych na rzecz Y, a co za tym idzie, ze względu na to, że Spółka uregulowała zaległy zryczałtowany podatek dochodowy z tytułu wypłacanych na rzecz Y odsetek od Pożyczek wraz z odsetkami za zwłokę, po stronie Y nie występuje zaległość z tytułu tych rozliczeń.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 26 maja 2022 r. (wpływ 31 maja 2022 r.).

Treść wniosku wspólnego jest następująca:

Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1. Zainteresowany będący stroną postępowania:

Sp. z o.o. (dalej: X Sp. z o.o., Spółka)

2. Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

(`(...)`) (dalej: Y)

Opis stanu faktycznego

X Sp. z o.o. (dalej: Spółka) jest polską spółką kapitałową będącą polskim rezydentem podatkowym. Spółka podlega opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce, bez względu na źródło ich osiągania. Y B.V. (dalej: Y) jest spółką prawa holenderskiego, odpowiadającą polskiej spółce z ograniczoną odpowiedzialnością, posiadającą swoją siedzibę w Królestwie Niderlandów i będącą holenderskim rezydentem podatkowym, podlegającą w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu. X i Y nazywani są w dalszej części niniejszego wniosku łącznie: Wnioskodawcami.

Poniżej zaprezentowano kluczowe informacje dotyczące historii korporacyjnej Spółki:

- Spółka została utworzona aktem notarialnym z dnia 24 września 2020 r. (rep. A nr (…));

- Na mocy aktu notarialnego z dnia 26 stycznia 2021 r. (rep. A nr (…)) całość udziałów Spółki została nabyta przez Y;

- Umową sprzedaży zawartą w formie aktu notarialnego z dnia 15 grudnia 2021 r. (rep. A nr (…)) 50% udziałów Spółki zostało objętych przez Z B.V.;

- Na podstawie umowy sprzedaży udziałów z dnia 21 grudnia 2021 r. zawartej w formie aktu notarialnego 100% udziałów Spółki zostało objęte przez podmiot niepowiązany ze zbywcą – R.

Zatem w okresie od dnia 26 stycznia 2021 r. do dnia 21 grudnia 2021 Y była udziałowcem Spółki, w tym w okresie: (i) od dnia 26 stycznia 2021 r. do dnia 15 grudnia 2021 r. posiadała całość udziałów Spółki, (ii) od dnia 15 grudnia 2021 do dnia 21 grudnia 2021 r. była w posiadaniu 50% udziałów w Spółce.

Na mocy stosownych umów z dnia: (i) 26 stycznia 2021 r. oraz (ii) 2 marca 2021 r. Y udzieliła Spółce pożyczek na sfinansowanie inwestycji w nieruchomość (dalej: Pożyczki). Wypłata odsetek (uwzględniając ich kapitalizację) dla Y dokonana w 2021 r. korzystała ze zwolnienia z podatku u źródła na podstawie art. 21 ust. 3 ustawy o CIT. Dla potrzeb zwolnienia założono, że warunek art. 21 ust. 4 ustawy o CIT posiadania przez Y nieprzerwanie przez okres co najmniej dwóch lat ponad 25% udziałów będzie spełniony, w związku z możliwością upłynięcia tego okresu po dniu uzyskania przez Y przychodów z tytułu odsetek od pożyczki, zgodnie z art. 21 ust. 5 ustawy o CIT. Przed dokonaniem spłaty odsetek, Spółka zweryfikowała warunki zastosowania zwolnienia z podatku u źródła na podstawie Ustawy o CIT, z należytą starannością uwzględniającą charakter oraz skalę działalności prowadzonej przez pożyczkodawcę. Ponadto, na dzień wypłaty odsetek, Spółka dysponowała aktualnym certyfikatem rezydencji Y potwierdzającym, że jej miejscem siedziby dla celów podatkowych jest Holandia oraz oświadczeniem, że Y nie korzystała ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na źródło ich osiągania oraz była rzeczywistym właścicielem wypłacanych należności.

Ze względu na zakup udziałów Spółki w dniu 21 grudnia 2021 r. przez R warunek posiadania minimum 25% udziałów Spółki przez Y przez okres minimum 2 lat, uprawniający do zastosowania zwolnienia wypłacanych należności z odsetek z podatku u źródła, wbrew pierwotnym zamierzeniom nie został utrzymany. W związku z powyższym, do dnia 7 stycznia 2022 r. Spółka uregulowała zaległy zryczałtowany podatek dochodowy z tytułu wypłacanych na rzecz Y odsetek od Pożyczek według 5% stawki wynikającej z art. 11 ust. 2 UPO wraz z odsetkami za zwłokę.

Przedmiotem niniejszego wniosku jest zapytanie dotyczące opodatkowania odsetek podatkiem u źródła w Polsce oraz prawidłowości wywiązania się przez: (i) Y z obowiązków podatnika oraz (ii) X z jej obowiązków jako płatnika podatku u źródła z tytułu spłaty odsetek dotyczących Pożyczek udzielonych Spółce przez Y - osobę prawną, podlegającą nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Holandii.

Pismem z 26 maja 2022 r., które wpłynęło do Organu 31 maja 2022 r. Wnioskodawca uzupełnił wniosek m.in. podając, zgodnie z art. 14 § 3a Ordynacji podatkowej, dane identyfikujące podmioty zagraniczne.

Pytanie

Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawców, zgodnie z którym, w związku z niespełnieniem warunku zawartego w art. 21 ust. 3 ustawy o CIT, to na Spółce, a nie na Y, spoczywał obowiązek poboru i uiszczenia na rachunek właściwego urzędu skarbowego zryczałtowanego podatku od osób prawnych z tytułu odsetek wypłacanych na rzecz Y, a co za tym idzie, ze względu na to, że Spółka uregulowała zaległy zryczałtowany podatek dochodowy z tytułu wypłacanych na rzecz Y odsetek od Pożyczek wraz z odsetkami za zwłokę, po stronie Y nie występuje zaległość z tytułu tych rozliczeń?

Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawców, w opisanych powyżej okolicznościach, z uwagi na nie spełnienie warunku zawartego w art. 21 ust. 3 ustawy o CIT wypłata należności na rzecz Y nie korzystała ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych, a w konsekwencji to Spółka, a nie Y, zobowiązana była do poboru i wpłaty na rachunek urzędu skarbowego zryczałtowanego podatku od osób prawnych z tytułu wypłaconych odsetek wraz z odsetkami za zwłokę. Z uwagi więc na to, że Spółka wpłaciła zaległy zryczałtowany podatek dochodowy z tytułu wypłacanych na rzecz Y odsetek od Pożyczek według 5% stawki wynikającej z art. 11 ust. 2 UPO wraz z odsetkami za zwłokę, po stronie Y nie występuje zaległość w podatku u źródła z tytułu otrzymanych należności.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców

Stosownie do postanowień art. 3 ust. 2 ustawy o CIT podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Polski siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Polski. Należy przy tym jednak zaznaczyć, iż w zakresie ich opodatkowania zastosowanie znajdują nie tylko przepisy prawa krajowego (polskiego), lecz również postanowienia odpowiednich umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, których stroną jest Polska.

Natomiast zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, podatek dochodowy z tytułu uzyskanych na terytorium Polski przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2 ww. ustawy, przychodów: z odsetek, z praw autorskich lub praw pokrewnych, z praw do projektów wynalazczych, znaków towarowych i wzorów zdobniczych, w tym również ze sprzedaży tych praw, z należności za udostępnienie tajemnicy receptury lub procesu produkcyjnego, za użytkowanie lub prawo do użytkowania urządzenia przemysłowego, w tym także środka transportu, urządzenia handlowego lub naukowego, za informacje związane ze zdobytym doświadczeniem w dziedzinie przemysłowej, handlowej lub naukowej (know-how), ustala się w wysokości 20% przychodów.

Zgodnie z art. 22a ustawy o CIT, przepisy art. 21 tej ustawy stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Polska.

Art. 26 ust. 1 ustawy o CIT mówi, że osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne będące przedsiębiorcami, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz art. 22 ust. 1 ustawy o CIT, są obowiązane jako płatnicy pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, 2b, 2d i 2e ustawy o CIT, w dniu dokonania wypłaty zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat, z uwzględnieniem odliczeń przewidzianych w art. 22 ust. 1a-1e ww. ustawy.

Zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji. Przy weryfikacji warunków zastosowania stawki podatku innej niż określona w art. 21 ust. 1 lub art. 22 ust. 1 ustawy o CIT, zwolnienia lub warunków niepobrania podatku, wynikających z przepisów szczególnych lub umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, płatnik jest obowiązany do dochowania należytej staranności. Przy ocenie dochowania należytej staranności uwzględnia się charakter oraz skalę działalności prowadzonej przez płatnika oraz powiązania w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 5 płatnika z podatnikiem.

Ustawodawca wprowadził więc możliwość zwolnienia odsetek z opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych w przypadku spełnienia warunków wskazanych w art. 21 ust. 3 ustawy o CIT. Stosownie do wskazanego przepisu zwolnienie znajduje zastosowanie, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:

1. wypłacającym należności jest:

a) spółka będąca podatnikiem podatku dochodowego mająca siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

b) położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład spółki podlegającej w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania, jeżeli wypłacane przez ten zagraniczny zakład należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, podlegają zaliczeniu do kosztów uzyskania przychodów przy określaniu dochodów podlegających opodatkowaniu w Rzeczypospolitej Polskiej;

2. uzyskującym przychody, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest spółka podlegająca w innym niż Rzeczpospolita Polska państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania;

3. spółka:

a) której mowa w pkt 1, posiada bezpośrednio nie mniej niż 25% udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 2, lub

b) o której mowa w pkt 2, posiada bezpośrednio nie mniej niż 25% udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 1;

c) (uchylona);

4. rzeczywistym właścicielem należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest:

a) spółka, o której mowa w pkt 2, albo

b) zagraniczny zakład spółki, o której mowa w pkt 2, jeżeli dochód osiągnięty w następstwie uzyskania tych należności podlega opodatkowaniu w tym państwie członkowskim Unii Europejskiej, w którym ten zagraniczny zakład jest położony.

Ponadto, warunek posiadania udziałów (akcji), o którym mowa w ust. 3 pkt 3, uważa się także za spełniony, jeżeli zarówno w kapitale spółki, o której mowa w ust. 3 pkt 1, jak i w kapitale spółki, o której mowa w ust. 3 pkt 2, inna spółka podlegająca w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, posiada bezpośrednio - nie mniej niż 25% udziałów (akcji). Przepisy ust. 4 i 5 stosuje się odpowiednio. Kolejnym warunkiem do uzyskania zwolnienia z opodatkowania przychodów opisanych w ust. 1 pkt 1 jest posiadanie udziałów (akcji) nieprzerwanie przez okres dwóch lat zgodnie z art. 21 ust. 4 ustawy o CIT. Niemniej jednak, przepisy ust. 3 i 4 mają również zastosowanie w przypadku, gdy okres dwóch lat nieprzerwanego posiadania udziałów (akcji), w wysokości określonej w ust. 3 pkt 3, upływa po dniu uzyskania przez spółkę, o której mowa w ust. 3 pkt 2, przychodów, o których mowa w ust. 1 pkt 1. W przypadku niedotrzymania warunku posiadania udziałów (akcji), o których mowa w ust. 3 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat, spółka, o której mowa w ust. 3 pkt 2, jest obowiązana do zapłaty podatku, wraz z odsetkami za zwłokę, od przychodów określonych w ust. 1 pkt 1 w wysokości 20% przychodów, z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska. Odsetki nalicza się od następnego dnia po upływie terminu, o którym mowa w art. 26 ust. 3.

W przedstawionym opisie stanu faktycznego nie zostały spełnione wszystkie warunki z art. 21 ust. 3 ustawy o CIT umożliwiające skorzystanie ze zwolnienia od podatku dochodowego wypłaconych odsetek na rzecz holenderskiego udziałowca. Nie dotrzymany został bowiem warunek posiadania co najmniej 25% udziałów w Spółce przez nieprzerwany okres co najmniej 2 lat. Zatem z tytułu należności odsetkowych od Pożyczek udzielonych Spółce przez Y powstał obowiązek podatkowy w podatku u źródła.

Wątpliwości Wnioskodawców dotyczą prawidłowości rozliczenia zryczałtowanego podatku dochodowego od osób prawnych przez Spółkę X i Y z tytułu odsetek wypłaconych Y, w szczególności prawidłowości wypełnienia obowiązków płatnika tego podatku w związku z rozliczeniami z tytułu Pożyczek, opisanymi w przedstawionym stanie faktycznym.

Należy podkreślić, że zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy o CIT osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne będące przedsiębiorcami, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz art. 22 ust. 1, są obowiązane jako płatnicy pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, 2b i 2d, w dniu dokonania wypłaty zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat, z uwzględnieniem odliczeń przewidzianych w art. 22 ust. 1a-1e. Zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji.

Pojęcie płatnika definiuje art. 8 Ordynacji podatkowej, zgodnie z którym płatnikiem jest osoba fizyczna, osoba prawna lub jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej, obowiązana na podstawie przepisów prawa podatkowego do obliczenia i pobrania od podatnika podatku i wpłacenia go we właściwym terminie organowi podatkowemu. Płatnik podatku pośredniczy pomiędzy podatnikiem i organem podatkowym obliczając i pobierając podatek od podatnika i przekazując go w określonym terminie organowi podatkowemu. Należy zauważyć, że na płatniku ciążą szczególne techniczne obowiązki związane z zapłatą podatku, tj. obliczenie należnego podatku czy złożenie niezbędnych deklaracji podatkowych. Rola płatnika więc nie ogranicza się stricte do pośredniczenia pomiędzy podatnikiem a organem podatkowym, ponieważ to na płatniku spoczywa główny ciężar prawidłowej identyfikacji wypłacanego świadczenia i prawidłowego wykonania ewentualnych obowiązków związanych z odprowadzeniem podatku na rachunek właściwego organu podatkowego, jak również wszelkiego rodzaju obowiązków informacyjnych.

Należy w tym miejscu podkreślić, że płatnik odpowiada za własne działanie (bądź zaniechania działania) związane z wykonywaniem przez niego ustawowych obowiązków (określonych w przytoczonym art. 8 Ordynacji podatkowej), a nie za zobowiązanie osoby trzeciej (podatnika), co wprost wynika z art. 30 § 4 Ordynacji podatkowej. Zgodnie z art. 30 ust. 1 Ordynacji podatkowej, płatnik, który nie wykonał obowiązków określonych w art. 8, odpowiada za podatek niepobrany lub podatek pobrany a niewpłacony. Chociaż ust. 5 analizowanego przepisu ogranicza odpowiedzialność płatnika jeżeli odrębne przepisy stanowią inaczej albo jeżeli podatek nie został pobrany z winy podatnika to zgodnie z ust. 5a p. a) odpowiedzialność płatnika nie może być wyłączona ani ograniczona na podstawie § 5, jeżeli płatnik i podatnik byli podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 o CIT (co na moment spłaty odsetek miało miejsce w opisywanym stanie faktycznym).

Ustawodawca w sposób szczególny potraktował więc kwestię odpowiedzialności za niewywiązanie się z obowiązków płatnika w stosunku do podmiotów powiązanych w rozumieniu ustawy o CIT - odpowiedzialność płatnika nie może zostać ograniczona nawet wtedy, gdy podatek został skalkulowany nieprawidłowo w wyniku błędnych założeń lub informacji uzyskanych od podatnika. Na płatniku ciąży obowiązek obliczenia, pobrania i wpłacenia podatku na rachunek organu podatkowego. W przypadku niewykonania lub nieprawidłowego wykonania jakiejkolwiek z tych czynności płatnik ponosi ustawową odpowiedzialność dotyczącą wszystkich działań, których efektem jest niewpłacenie w prawidłowej wysokości podatku na rzecz właściwego organu podatkowego.

Wskazane powyżej regulacje wskazują na szczególną rolę i szczególną odpowiedzialność wypłacającego należności wskazane w art. 21 ust. 1 ustawy o CIT jako płatnika zryczałtowanego podatku dochodowego od osób prawnych. W ocenie Wnioskodawców zatem to Spółka, występująca w roli płatnika zryczałtowanego podatku od osób prawnych, zobowiązana była do zachowania należytej staranności w ocenie warunków zwolnienia z podatku u źródła, w związku z czym, po regularnej weryfikacji przesłanek pozwalających na zastosowanie zwolnienia (lub jego brak) z podatku „u źródła” wypłacanych na rzecz Y należności odsetkowych zobowiązana była do uregulowania podatku wraz z odsetkami za zwłokę.

Wątpliwości Wnioskodawców w kontekście tego, kto zobowiązany jest do uregulowania podatku w przypadku utraty prawa do zastosowania zwolnienia tj. podatnik bezpośrednio czy płatnik rodzi treść regulacji art. 21 ust. 5, zgodnie z którym, w przypadku niedotrzymania warunku posiadania udziałów (akcji), o których mowa w ust. 3 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat, spółka, o której mowa w ust. 3 pkt 2, jest obowiązana do zapłaty podatku, wraz z odsetkami za zwłokę, od przychodów określonych w ust. 1 pkt 1 w wysokości 20% przychodów, z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska. W ocenie Wnioskodawców, choć wskazany przepis odnosi się do podatnika tj. podmiotu zagranicznego podlegającego w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu, to należy go stosować łącznie z art. 26 ustawy o CIT, który reguluje zasady pobierania zryczałtowanego podatku dochodowego przez płatników. W przypadku zryczałtowanego podatku dochodowego od osób prawnych płatnikami są podmioty dokonujące wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 ustawy o CIT (wypłacane nierezydentom odsetki, należności z tytułu licencji, usług niematerialnych, przewozu ładunków i pasażerów). Płatnikiem co do zasady jest zawsze podmiot wypłacający należność.

W rezultacie, w opinii Wnioskodawców, to na Spółce spoczywał obowiązek poboru zryczałtowanego podatku dochodowego od osób prawnych z tytułu należności wypłacanych na rzecz holenderskiego udziałowca.

Do podobnych wniosków prowadzi analiza orzecznictwa sądów administracyjnych jak i wydawanych interpretacji indywidualnych, np. w interpretacji indywidualnej z 14 sierpnia 2015r., Znak: IPPB5/4510-474/15-2/PS, Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie stanął na stanowisku, że ze względu na naruszenie okresu nieprzerwanego posiadania udziałów przez udziałowca przez okres minimum dwóch lat, spółka spłacająca zobowiązania z tytułu odsetek do podmiotu powiązanego (udziałowca), zobowiązana jest do odprowadzenia należnej kwoty zryczałtowanego podatku od osób prawnych.

Również w interpretacji indywidualnej z 3 grudnia 2020 r. Znak: 0111-KDIB1- 2.4010.384.2020.2.ANK Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stanął na stanowisku, że okoliczność braku spełnienia warunków do skorzystania ze zwolnienia o których mowa w art. 22 ust. 4-4b ustawy o CIT w związku z czym wypłacona przez wnioskodawcę dywidenda nie będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie art. 22 ust. 4-4b ustawy o CIT, powoduje, że po stronie wnioskodawcy jako wypłacającego dywidendę powstają obowiązki płatnika, o których mowa w art. 26 ust. 1 i 3 oraz art. 26a ustawy o CIT: „W przypadku niedotrzymania warunku posiadania udziałów (akcji), o których mowa w ust. 3 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat, spółka, o której mowa w ust. 3 pkt 2 [spółka otrzymująca odsetki], jest obowiązana do zapłaty podatku, wraz z odsetkami za zwłokę”.

W tej sytuacji, w przedstawionym stanie faktycznym Spółka prawidłowo uregulowała zaległy zryczałtowany podatek dochodowy od wypłacanych na rzecz Y odsetek wraz z odsetkami za zwłokę.

W związku z powyższym Wnioskodawcy wnoszą o potwierdzenie prawidłowości stanowiska przedstawionego na wstępie.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 3 ust. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”):

podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

W art. 3 ust. 2 ustawy o CIT wyrażona jest zasada ograniczonego obowiązku podatkowego, w myśl której państwo, na terytorium którego znajduje się źródło uzyskiwania przychodów, ma suwerenne prawo do opodatkowania podmiotów niebędących jej rezydentami podatkowymi w zakresie dochodów uzyskiwanych z takiego źródła.

Stosownie do art. 3 ust. 3 ustawy o CIT:

za dochody (przychody) osiągane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w ust. 2, uważa się w szczególności dochody (przychody) z:

1. wszelkiego rodzaju działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym poprzez położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład;

2. położonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nieruchomości lub praw do takiej nieruchomości, w tym ze zbycia jej w całości albo w części lub zbycia jakichkolwiek praw do takiej nieruchomości;

3. papierów wartościowych oraz pochodnych instrumentów finansowych niebędących papierami wartościowymi, dopuszczonych do publicznego obrotu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej w ramach regulowanego rynku giełdowego, w tym uzyskane ze zbycia tych papierów albo instrumentów oraz z realizacji praw z nich wynikających;

4. tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji) w spółce, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną lub tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym, instytucji wspólnego inwestowania lub innej osobie prawnej i praw o podobnym charakterze lub z tytułu należności będących następstwem posiadania tych udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw - jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tej spółki, spółki niebędącej osobą prawną, tego funduszu inwestycyjnego, tej instytucji wspólnego inwestowania lub osoby prawnej, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości;

4a) tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw o podobnym charakterze w spółce nieruchomościowej;

5. tytułu należności regulowanych, w tym stawianych do dyspozycji, wypłacanych lub potrącanych, przez osoby fizyczne, osoby prawne albo jednostki organizacyjne nieposiadające osobowości prawnej, mające miejsce zamieszkania, siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, niezależnie od miejsca zawarcia umowy i wykonania świadczenia;

6. niezrealizowanych zysków, o których mowa w rozdziale 5a.

Stosownie do art. 3 ust. 5 ustawy o CIT:

za dochody (przychody), o których mowa w ust. 3 pkt 5, uważa się przychody wymienione w art. 21 ust. 1 i art. 22 ust. 1, jeżeli nie stanowią dochodów (przychodów), o których mowa w ust. 3 pkt 1-4.

W myśl art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT:

podatek dochodowy z tytułu uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2, przychodów z odsetek, z praw autorskich lub praw pokrewnych, z praw do projektów wynalazczych, znaków towarowych i wzorów zdobniczych, w tym również ze sprzedaży tych praw, z należności za udostępnienie tajemnicy receptury lub procesu produkcyjnego, za użytkowanie lub prawo do użytkowania urządzenia przemysłowego, w tym także środka transportu, urządzenia handlowego lub naukowego, za informacje związane ze zdobytym doświadczeniem w dziedzinie przemysłowej, handlowej lub naukowej (know-how) ustala się w wysokości 20% przychodów.

Stosownie do treści art. 21 ust. 2 ustawy o CIT:

przepisy ust. 1 stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Jednocześnie zgodnie z art. 22a ustawy o CIT:

przepisy art. 20-22 stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Natomiast na podstawie art. 22b ustawy o CIT:

zwolnienia i odliczenia wynikające z przepisów art. 20-22 stosuje się pod warunkiem istnienia podstawy prawnej wynikającej z umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania lub innej ratyfikowanej umowy międzynarodowej, której stroną jest Rzeczpospolita Polska, do uzyskania przez organ podatkowy informacji podatkowych od organu podatkowego innego niż Rzeczpospolita Polska państwa, w którym podatnik ma swoją siedzibę lub w którym dochód został uzyskany.

Wskazać należy, że w art. 21 ustawy o CIT wymienione zostały określone rodzaje należności wypłacane przez podmioty polskie podmiotom zagranicznym, w przypadku uzyskania których, podmiot zagraniczny podlega opodatkowaniu w Polsce podatkiem dochodowym, a obowiązanym do jego naliczenia, potrącenia i odprowadzenia do urzędu skarbowego jest podmiot polski. Podatek ten nazywany jest podatkiem „u źródła” ze względu na szczególny sposób jego poboru, który dokonywany jest przez polski podmiot wypłacający określone należności na rzecz nierezydenta, w trybie i na zasadach wymienionych w art. 26 ustawy o CIT.

W myśl art. 26 ust. 1 ustawy o CIT:

osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne będące przedsiębiorcami, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz art. 22 ust. 1, są obowiązane jako płatnicy pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, 2b, 2d i 2e, w dniu dokonania wypłaty zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat, z uwzględnieniem odliczeń przewidzianych w art. 22 ust. 1a-1e. Zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji. Przy weryfikacji warunków zastosowania stawki podatku innej niż określona w art. 21 ust. 1 lub art. 22 ust. 1, zwolnienia lub warunków niepobrania podatku, wynikających z przepisów szczególnych lub umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, płatnik jest obowiązany do dochowania należytej staranności. Przy ocenie dochowania należytej staranności uwzględnia się charakter, skalę działalności prowadzonej przez płatnika oraz powiązania w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 5 płatnika z podatnikiem.

Stosownie do art. 26 ust. 3 ustawy o CIT:

płatnicy, o których mowa w ust. 1, przekazują kwoty podatku w terminie do 7 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym zgodnie z ust. 1, 2-2b, 2d i 2e pobrano podatek, na rachunek urzędu skarbowego, przy pomocy którego naczelnik urzędu skarbowego właściwy według siedziby podatnika wykonuje swoje zadania, albo - w przypadku dochodu, o którym mowa w art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. f - na rachunek urzędu skarbowego, przy pomocy którego naczelnik urzędu skarbowego właściwy według siedziby płatnika wykonuje swoje zadania, a w przypadku podatników wymienionych w art. 3 ust. 2 oraz podatników będących osobami uprawnionymi z papierów wartościowych zapisanych na rachunkach zbiorczych, których tożsamość nie została płatnikowi ujawniona w trybie przewidzianym w ustawie, o której mowa w art. 4a pkt 15, na rachunek urzędu skarbowego, przy pomocy którego naczelnik urzędu skarbowego właściwy w sprawach opodatkowania osób zagranicznych wykonuje swoje zadania. Płatnicy są obowiązani przesłać podatnikom, o których mowa w:

1. art. 3 ust. 1 - informację o wysokości pobranego podatku,

2. art. 3 ust. 2, oraz urzędowi skarbowemu - informację o dokonanych wypłatach i pobranym podatku

- sporządzone według ustalonego wzoru.

Obowiązek przesłania tych informacji podatnikom oraz urzędowi skarbowemu nie powstaje w przypadku i w zakresie określonych w ust. 2a zdanie pierwsze.

Na podstawie art. 26a ustawy o CIT:

w terminie do końca pierwszego miesiąca roku następującego po roku podatkowym, w którym powstał obowiązek zapłaty podatku, płatnicy, o których mowa w art. 26, i podatnicy, o których mowa w art. 22 ust. 4b, art. 25a oraz art. 26 ust. 1b i 4, są obowiązani przesłać do urzędu skarbowego, przy pomocy którego naczelnik urzędu skarbowego właściwy według siedziby podatnika wykonuje swoje zadania, a w przypadku podatników wymienionych w art. 3 ust. 2, do urzędu skarbowego, przy pomocy którego naczelnik urzędu skarbowego właściwy w sprawach opodatkowania osób zagranicznych wykonuje swoje zadania, roczne deklaracje sporządzone według ustalonego wzoru.

Możliwość zwolnienia odsetek z opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych przewiduje treść art. 21 ust. 3 ustawy o CIT, zgodnie z którym:

zwalnia się od podatku dochodowego przychody, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:

1. wypłacającym należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest:

a) spółka będąca podatnikiem podatku dochodowego mająca siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

b) położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład spółki podlegającej w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania, jeżeli wypłacane przez ten zagraniczny zakład należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, podlegają zaliczeniu do kosztów uzyskania przychodów przy określaniu dochodów podlegających opodatkowaniu w Rzeczypospolitej Polskiej;

2. uzyskującym przychody, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest spółka podlegająca w innym niż Rzeczpospolita Polska państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania;

3. spółka:

a) o której mowa w pkt 1, posiada bezpośrednio nie mniej niż 25% udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 2, lub

b) o której mowa w pkt 2, posiada bezpośrednio nie mniej niż 25% udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 1;

c) (uchylona)

4. rzeczywistym właścicielem należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest:

a) spółka, o której mowa w pkt 2, albo

b) zagraniczny zakład spółki, o której mowa w pkt 2, jeżeli dochód osiągnięty w następstwie uzyskania tych należności podlega opodatkowaniu w tym państwie członkowskim Unii Europejskiej, w którym ten zagraniczny zakład jest położony.

Zgodnie z art. 21 ust. 3a ustawy o CIT:

warunek posiadania udziałów (akcji), o którym mowa w ust. 3 pkt 3, uważa się także za spełniony, jeżeli zarówno w kapitale spółki, o której mowa w ust. 3 pkt 1, jak i w kapitale spółki, o której mowa w ust. 3 pkt 2, inna spółka podlegająca w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, posiada bezpośrednio - nie mniej niż 25% udziałów (akcji). Przepisy ust. 4 i 5 stosuje się odpowiednio.

Stosownie do treści art. 21 ust. 4 ustawy o CIT:

przepis ust. 3 ma zastosowanie w przypadku, kiedy spółki, o których mowa w ust. 3 pkt 3, posiadają udziały (akcje) w wysokości, o której mowa w ust. 3 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat.

Na podstawie art. 21 ust. 5 ustawy o CIT:

przepisy ust. 3 i 4 mają również zastosowanie w przypadku, gdy okres dwóch lat nieprzerwanego posiadania udziałów (akcji), w wysokości określonej w ust. 3 pkt 3, upływa po dniu uzyskania przez spółkę, o której mowa w ust. 3 pkt 2, przychodów, o których mowa w ust. 1 pkt 1. W przypadku niedotrzymania warunku posiadania udziałów (akcji), o których mowa w ust. 3 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat, spółka, o której mowa w ust. 3 pkt 2, jest obowiązana do zapłaty podatku, wraz z odsetkami za zwłokę, od przychodów określonych w ust. 1 pkt 1 w wysokości 20% przychodów, z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska. Odsetki nalicza się od następnego dnia po upływie terminu, o którym mowa w art. 26 ust. 3.

Z opisu stanu faktycznego analizowanej sprawy wynika m.in., że Wnioskodawca jest polską spółką kapitałową będącą polskim rezydentem podatkowym. Spółka podlega opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce, bez względu na źródło ich osiągania. Y jest spółką prawa holenderskiego, odpowiadającą polskiej spółce z ograniczoną odpowiedzialnością, posiadającą swoją siedzibę w Królestwie Niderlandów i będącą holenderskim rezydentem podatkowym, podlegającą w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu. W okresie od dnia 26 stycznia 2021 r. do dnia 21 grudnia 2021 Y była udziałowcem Spółki, w tym w okresie: (i) od dnia 26 stycznia 2021 r. do dnia 15 grudnia 2021 r. posiadała całość udziałów Spółki, (ii) od dnia 15 grudnia 2021 do dnia 21 grudnia 2021 r. była w posiadaniu 50% udziałów w Spółce. Na mocy stosownych umów z dnia: (i) 26 stycznia 2021 r. oraz (ii) 2 marca 2021 r. Y udzieliła Spółce pożyczek na sfinansowanie inwestycji w nieruchomość. Wypłata odsetek (uwzględniając ich kapitalizację) dla Y dokonana w 2021 r. korzystała ze zwolnienia z podatku u źródła na podstawie art. 21 ust. 3 ustawy o CIT. Dla potrzeb zwolnienia założono, że warunek art. 21 ust. 4 ustawy o CIT posiadania przez Y nieprzerwanie przez okres co najmniej dwóch lat ponad 25% udziałów będzie spełniony, w związku z możliwością upłynięcia tego okresu po dniu uzyskania przez Y przychodów z tytułu odsetek od pożyczki, zgodnie z art. 21 ust. 5 ustawy o CIT. Jednak ze względu na zakup udziałów Spółki w dniu 21 grudnia 2021 r. przez R warunek posiadania minimum 25% udziałów Spółki przez Y przez okres minimum 2 lat, uprawniający do zastosowania zwolnienia wypłacanych należności z odsetek z podatku u źródła, wbrew pierwotnym zamierzeniom nie został utrzymany. W związku z tym, do dnia 7 stycznia 2022 r. Spółka uregulowała zaległy zryczałtowany podatek dochodowy z tytułu wypłacanych na rzecz Y odsetek od Pożyczek według 5% stawki wynikającej z art. 11 ust. 2 UPO wraz z odsetkami za zwłokę.

Wątpliwości Zainteresowanych dotyczą prawidłowości rozliczenia zryczałtowanego podatku dochodowego od osób prawnych przez Spółkę X i Y z tytułu odsetek wypłaconych Y, w szczególności prawidłowości wypełnienia obowiązków płatnika tego podatku w związku z rozliczeniami z tytułu Pożyczek, opisanymi w przedstawionym stanie faktycznym.

Wobec powyższego, mając na uwadze treść przytoczonego wcześniej art. 21 ust. 5 ustawy o CIT, z którego to zdania drugiego tego przepisu wynika, że: „ (…) W przypadku niedotrzymania warunku posiadania udziałów (akcji), o których mowa w ust. 3 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat, spółka, o której mowa w ust. 3 pkt 2, jest obowiązana do zapłaty podatku, wraz z odsetkami za zwłokę, od przychodów określonych w ust. 1 pkt 1 w wysokości 20% przychodów, z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska. (…)” należy wyjaśnić, że w związku z tym, że warunek posiadania minimum 25% udziałów Spółki przez Y przez okres minimum 2 lat, uprawniający do zastosowania zwolnienia wypłacanych należności z odsetek z podatku u źródła nie został utrzymany spółka Y zobowiązana jest do zapłaty podatku. Z przepisu jednoznacznie wynika bowiem, na którym podmiocie ciąży obowiązek zapłaty podatku.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że płatnik dokonując wypłaty odsetek zweryfikował warunki zastosowania zwolnienia z podatku. W przypadku niedotrzymania warunków zwolnienia obowiązek zapłaty podatku w świetle przepisów prawa ciąży na podmiocie uzyskującym przychody.

W konsekwencji stanowisko Zainteresowanych, należało uznać za nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania

Sp. z o.o. (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (`(...)`.). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).