Interpretacja indywidualna – stanowisko jest nieprawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

18 stycznia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 15 grudnia 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczący podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy w przypadku odpłatnego zbycia przez Wnioskodawcę na rzecz podmiotu niepowiązanego:

- udziałów w X sp. z o.o. przed dniem 12 marca 2022 roku, przy czym zbycie udziałów nie będzie miało wpływu na utrzymanie 10% udziału w kapitale X sp. z o.o., oraz złożenia przez Wnioskodawcę właściwemu dla niego naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia znajdzie zastosowanie zwolnienie, o którym mowa w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT (podatek dochodowy od osób prawnych),

- w przyszłości udziałów w innej nabytej przez Wnioskodawcę spółce zależnej spełniającej definicję zawartą w art. 24m pkt 3 niezależnie od okresu posiadania bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) przed dniem uzyskania dochodu z tytułu odpłatnego zbycia udziałów w tej spółce zależnej oraz w przypadku zadeklarowania utrzymania co najmniej 10% udziałów (akcji) nieprzerwanie przez 2 lata oraz złożenia przez Wnioskodawcę właściwemu dla niego naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia, znajdzie zastosowanie zwolnienie, o którym mowa w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT.

Wniosek został przez Państwa uzupełniony – w wyniku wezwania – 18 lutego 2022 r.

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych. Spółka działa pod firmą (…) od xxx roku, pod adresem (…), zarejestrowaną w Krajowym Rejestrze Sądowym pod numerem KRS (Krajowy Rejestr Sądowy) (…), numerem NIP (…) oraz numerem REGON (…). Przedmiotowa działalność dotyczy działalności firm centralnych (head offices) i holdingów, z wyłączeniem holdingów finansowych (PKD (Polska Klasyfikacja Działalności): 70.10.Z).

Wnioskodawca posiada większość udziałów w kapitale X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „X sp. z o.o.”) od dnia xxx roku. Wnioskodawca deklaruje, iż utrzyma nieprzerwanie przez okres xxx lat bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej xxx udziałów (akcji) w kapitale X sp. z o.o. X sp. z o.o. działa pod firmą (…) od xxx roku, pod adresem (…), jest zarejestrowana w Krajowym Rejestrze Sądowym pod numerem KRS (…), posiada numer NIP (…) oraz numer REGON (…).

Wnioskodawca ma nieograniczony obowiązek podatkowy w Polsce w rozumieniu art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r., poz. 1800 z późn. zm., dalej: „ustawa o CIT”). Wnioskodawca nie posiada relacji handlowych z krajami stosującymi szkodliwą konkurencję podatkową w rozumieniu przepisów o cenach transferowych.

W związku z wejściem w życie przepisów ustawy z 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2021 r. poz. 2105), z dniem 1 stycznia 2022 r., Spółka holdingowa zdefiniowana została w ustawie o CIT jako spółka z ograniczoną odpowiedzialnością albo spółka akcyjna będąca podatnikiem, o którym mowa w art. 3 ust. 1, spełniającą łącznie następujące warunki:

a) posiadająca, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku, bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki zależnej,

b) nie będąca spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową,

c) nie korzystająca ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a, art. 20 ust. 3 oraz art. 22 ust. 4,

d) prowadząca rzeczywistą działalność gospodarczą, przy czym przepis art. 24a ust. 18 stosuje się odpowiednio,

e) udziałów (akcji) w tej spółce nie posiada, pośrednio lub bezpośrednio, udziałowiec (akcjonariusz) mający siedzibę lub zarząd lub zarejestrowany lub położony na terytorium lub w kraju:

- wymienionym w przepisach wydanych na podstawie art. 11j ust. 2,

- wskazanym w unijnym wykazie jurysdykcji niechętnych współpracy do celów podatkowych przyjmowanym przez Radę Unii Europejskiej, o którym mowa w art. 86a § 10 pkt 1 Ordynacji podatkowej,

- z którym Rzeczpospolita Polska nie ratyfikowała umowy międzynarodowej, w szczególności umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, albo Unia Europejska nie ratyfikowała umowy międzynarodowej, stanowiącej podstawę do uzyskania od organów podatkowych tego państwa informacji podatkowych;

- na gruncie przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: CIT)

- może korzystać ze zwolnienia od podatku dochodowego od dochodów osiągniętych przez spółkę holdingową z tytułu odpłatnego zbycia udziałów (akcji) krajowej spółki zależnej lub zagranicznej spółki zależnej na rzecz podmiotu niepowiązanego, o którym mowa w art. 11a ust. 1 pkt 3, pod warunkiem złożenia przez spółkę holdingową właściwemu dla niej naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia.

W uzupełnieniu wniosku wskazano:

1. spółka (Wnioskodawca) spełnia wymogi z art. 24m pkt 2 lit. b-e, tj.:

- nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową;

- nie korzysta ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a, art. 20 ust. 3 oraz art. 22 ust. 4 ustawy o CIT,

- prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą;

- jest polskim rezydentem podatkowym.

2. spółka (X sp. z o.o.) spełnia wymogi wskazane w art. 24m pkt 3 ustawy o CIT, tj.:

- spełnia warunki posiadania co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale tej spółki posiada bezpośrednio na podstawie tytułu własności spółka holdingowa, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku;

- nie posiada więcej niż 5% udziałów (akcji) w kapitale innej spółki;

- nie posiada tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym lub praw o podobnym charakterze;

- nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową;

- nie korzysta ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a ustawy o CIT.

3. X Sp. z o.o. oraz Spółka, którą Wnioskodawca zamierza nabyć nie mają 50% lub więcej aktywów w postaci nieruchomości lub praw do takich nieruchomości na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Pytania

1. Czy w przypadku odpłatnego zbycia przez Wnioskodawcę na rzecz podmiotu niepowiązanego udziałów w X sp. z o.o. przed dniem 12 marca 2022 roku, przy czym zbycie udziałów nie będzie miało wpływu na utrzymanie 10% udziału w kapitale X sp. z o.o., oraz złożenia przez Wnioskodawcę właściwemu dla niej naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia znajdzie zastosowanie zwolnienie, o którym mowa w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT?

2. Czy w przypadku odpłatnego zbycia przez Wnioskodawcę na rzecz podmiotu niepowiązanego w przyszłości udziałów w innej nabytej przez Wnioskodawcę spółce zależnej spełniającej definicję zawartą w art. 24m pkt 3 niezależnie od okresu posiadania bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) przed dniem uzyskania dochodu z tytułu odpłatnego zbycia udziałów w tej spółce zależnej oraz w przypadku zadeklarowania utrzymania co najmniej 10% udziałów (akcji) nieprzerwanie przez 2 lata oraz złożenia przez Wnioskodawcę właściwemu dla niej naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia znajdzie zastosowanie zwolnienie, o którym mowa w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT?

Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy w przedstawionym stanie przyszłym znajdzie zastosowanie zwolnienie o którym mowa w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT. Zgodnie z art. 24o ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zwalnia się od podatku dochodowego dochody osiągnięte przez spółkę holdingową z tytułu odpłatnego zbycia udziałów (akcji) krajowej spółki zależnej lub zagranicznej spółki zależnej na rzecz podmiotu niepowiązanego, o którym mowa w art. 11a ust. 1 pkt 3, pod warunkiem złożenia przez spółkę holdingową właściwemu dla niej naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia.

W opinii Wnioskodawcy spełnia on warunki skorzystania ze zwolnienia o którym mowa w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT ponieważ jest podmiotem spełniającym definicję legalną spółki holdingowej wg ustawy o CIT.

Natomiast X sp. z o.o. spełnia definicję spółki zależnej wg ustawy o CIT.

Zgodnie z definicją zawarta w art. 24m ustawy o CIT, spółka holdingowa to spółka z ograniczoną odpowiedzialnością lub spółka akcyjna, która:

a) posiada, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku, bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki zależnej,

b) nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową,

c) nie korzysta ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a, art. 20 ust. 3 oraz art. 22 ust. 4.

d) prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą, przy czym przepis art. 24a ust. 18 stosuje się odpowiednio,

e) udziałów (akcji) w tej spółce nie posiada, pośrednio lub bezpośrednio, udziałowiec (akcjonariusz) mający siedzibę lub zarząd lub zarejestrowany lub położony na terytorium lub w kraju:

- wymienionym w przepisach wydanych na podstawie art. 11j ust. 2,

- wskazanym w unijnym wykazie jurysdykcji niechętnych współpracy do celów podatkowych przyjmowanym przez Radę Unii Europejskiej, o którym mowa w art. 86a § 10 pkt 1 Ordynacji podatkowej,

- z którym Rzeczpospolita Polska nie ratyfikowała umowy międzynarodowej, w szczególności umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, albo Unia Europejska nie ratyfikowała umowy międzynarodowej, stanowiącej podstawę do uzyskania od organów podatkowych tego państwa informacji podatkowych.

Natomiast spółka zależna, zgodnie z art. 24m ustawy o CIT, to spółka spełniająca łącznie następujące warunki:

a) co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale tej spółki posiada bezpośrednio na podstawie tytułu własności spółka holdingowa, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku,

b) nie posiada więcej niż 5% udziałów (akcji) w kapitale innej spółki,

c) nie posiada tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym lub praw o podobnym charakterze,

d) nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową,

e) nie korzysta ze zwolnień, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a.

Wnioskodawca posiada większość udziałów w kapitale w X sp. z o.o. od dnia 12 marca 2021 roku. Spółka deklaruje posiadanie udziału w wysokości co najmniej 10% w kapitale zakładowym X sp. z o.o. do dnia 12 marca 2022 roku oraz nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową oraz nie korzysta ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a, art. 20 ust. 3 oraz art. 22 ust. 4, prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą, przy czym przepis art. 24a ust. 18 stosuje się odpowiednio, udziałów (akcji) w tej spółce nie posiada, pośrednio lub bezpośrednio, udziałowiec (akcjonariusz) mający siedzibę lub zarząd lub zarejestrowany lub położony na terytorium lub w kraju. Mając powyższe na uwadze można stwierdzić, że Wnioskodawca spełnia definicję spółki holdingowej zgodnie z art. 24m pkt 2. Natomiast X sp. z o.o. spełnia definicję spółki zależnej zgodnie z art. 24m pkt 3 ponieważ co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale tej spółki posiada bezpośrednio na podstawie tytułu własności spółka holdingowa, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku. Jednocześnie X sp. z o.o. nie posiada więcej niż 5% udziałów (akcji) w kapitale innej spółki, oraz nie posiada tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym lub praw o podobnym charakterze, oraz nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową oraz nie korzysta ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a.

Przy czym nie będzie miał tu znaczenia fakt, że od nabycia prawa własności do udziałów w X sp. z o.o. stanowiących co najmniej 10% udziałów w tej Spółce nie minął 1 rok przed uzyskaniem dochodu. Rama czasowa 1 roku winna być traktowana literalnie. Zgodnie z zamysłem ustawodawcy (wyrażonym w uzasadnieniu projektu ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw przyjętym przez rząd 8 września 2021 r.) nowy reżim podatkowy holdingowy ma stanowić alternatywę względem obecnie funkcjonującej instytucji podatkowej grupy kapitałowej określonej w art. 1a ust. 2 ustawy o CIT zwanej dalej PGK. Korzyści wynikające z uczestnictwa w podatkowej grupie podatkowej (winno być: podatkowej grupie kapitałowej) nie są uzależnione od tego jak długo istniały powiązania między spółkami wchodzącymi w skład PGK przed zawiązaniem grupy. Ramę czasową narzuca tylko art. 1a ust. 2 określając czas na jaki powinna zostać utworzona podatkowa grupa podatkowa (winno być: podatkowa grupa kapitałowa), a dokładnie na jaki czas została podpisana umowa o utworzeniu PGK. Zgodnie z art. 1a ust. 2 umowa w formie aktu notarialnego powinna zostać zawarta na okres co najmniej 3 lat. Niezależnie od tego korzyści podatkowe wynikające z funkcjonowania jak PGK można czerpać już od pierwszego dnia zawiązania PGK. Należy też wspomnieć, iż preferencyjny reżim wprowadzony zmianami ustawy o CIT od 01.01.2022 r. opiera się na zapisach Dyrektywy 2011/96/UE. Celem Dyretywy 2011/96/UE wyrażonym w wprowadzeniu jest zwolnienie dywidend i innych zysków podzielonych wypłacanych przez spółki zależne ich spółkom dominującym.

Status spółki dominującej wg Dyrektywy 2011/96/UE przyznaje się :

i. Co najmniej spółce w państwie członkowskim, która spełnia warunki określone w art. 2 i posiada co najmniej 10% udziału w kapitale spółki w innym państwie członkowskim spełniającej te same warunki.

ii. Na tych samych warunkach spółce państwa członkowskiego, która posiada co najmniej 10% udziału w kapitale spółki tego samego państwa członkowskiego, który w całości bądź częściowo utrzymywany jest w stałym zakładzie tej pierwszej spółki znajdującym się w innym państwie członkowskim.

W przytoczonym przez Wnioskodawcę art. 3 Dyrektywy 2011/96/UE nie ma określonych ram czasowych posiadania udziałów przez spółkę dominującą. Istotnym aspektem jest jedynie wielkość udziałów w kapitale w spółce zależnej. Rama czasowa pojawia się tylko jako odstępstwo od ww. Dyrektywy możliwe do zastosowania przez państwa członkowskie. Zezwala się na niestosowanie Dyrektywy 2011/96/UE w odniesieniu do spółek państwa członkowskiego, które nie utrzymują nieprzerwanie przez okres co najmniej dwóch lat udziałów kwalifikujących je jako spółki dominujące, lub do tych swoich spółek, w których spółka z innego państwa członkowskiego nie utrzymuje takich udziałów nieprzerwanie przez okres co najmniej dwóch lat. Wynika z tego, iż tracimy możliwość zastosowania preferencji gdy nie «utrzymamy» wysokości udziału wyrażonego w ww. Dyrektywie. Dyrektywa nie uzależnia stosowania zwolnienia od posiadania przed uzyskaniem dochodu przez 2 lata uprawniających do preferencji udziałów przed osiągnięciem dochodu. Warunkiem koniecznym może być jedynie utrzymanie tych udziałów przez 2 lata. Niezależnie czy termin ten upływa po dniu uzyskania tych dochodów czy przed uzyskaniem tych dochodów.

Mając na uwadze powyższe można stwierdzić, że w przypadku odpłatnego zbycia przez Wnioskodawcę udziałów w X sp. z o.o. oraz złożenia właściwemu dla niego naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia znajdzie zastosowanie zwolnienie, o którym mowa wart. 24o ust. 1 ustawy o CIT.

Analogiczna sytuacja wystąpi w przypadku odpłatnego zbycia w przyszłości przez Wnioskodawcę na rzecz podmiotu niepowiązanego udziałów w innej nabytej przez Wnioskodawcę spółce zależnej spełniającej definicję zawartą w art. 24m pkt 3 niezależnie od okresu posiadania bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) przed dniem uzyskania dochodu z tytułu odpłatnego zbycia udziałów w tej spółce zależnej w przypadku zadeklarowania utrzymania co najmniej 10% udziałów (akcji) nieprzerwanie przez 2 lata. W takiej sytuacji nie będzie miał także znaczenia fakt w jakim okresie od daty nabycia udziałów doszło do zbycia. Warunkiem uzyskania preferencyjnego opodatkowania będzie utrzymanie co najmniej 10% udziałów (akcji) nieprzerwanie przez 2 lata, nawet gdy okres dwóch lat nieprzerwanego posiadania udziałów (akcji) upływa po dniu uzyskania dochodów przez Wnioskodawcę ze zbycia udziałów w tej spółce zależnej. Przy spełnieniu warunku złożenia przez Wnioskodawcę właściwemu dla niej naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia znajdzie zastosowanie zwolnienie, o którym mowa w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2021 r. poz. 2105), do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych dodany został rozdział 5b – Opodatkowanie spółek holdingowych.

W rozdziale tym, w art. 24o, zawarto nowe zwolnienie z opodatkowania dotyczące odpłatnego zbycia udziałów (akcji) krajowej spółki zależnej lub zagranicznej spółki zależnej na rzecz podmiotu niepowiązanego.

Zgodnie z art. 24o ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”),

zwalnia się od podatku dochodowego dochody osiągnięte przez spółkę holdingową z tytułu odpłatnego zbycia udziałów (akcji) krajowej spółki zależnej lub zagranicznej spółki zależnej na rzecz podmiotu niepowiązanego, o którym mowa w art. 11a ust. 1 pkt 3, pod warunkiem złożenia przez spółkę holdingową właściwemu dla niej naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia.

Stosownie do art. 24o ust. 2 ww. ustawy,

oświadczenie o zamiarze skorzystania ze zwolnienia zawiera:

1. imiona i nazwiska lub nazwy, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej stron umowy;

2. nazwę, adres oraz numer identyfikacji podatkowej spółki zależnej, której udziały (akcje) będą zbywane;

3. wskazanie udziału w kapitale spółki zależnej, który będzie przedmiotem odpłatnego zbycia;

4. planowaną datę zawarcia umowy.

Adresatem powołanej normy prawnej jest spółka holdingowa, która zbywa udziały (akcje) spółki zależnej. Definicję legalną spółki holdingowej i spółki zależnej zawarto w art. 24m pkt 2 i 3 ustawy o CIT. I tak, stosownie do art. 24o pkt 2 ww. ustawy,

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o spółce holdingowej - oznacza to spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością albo spółkę akcyjną będącą podatnikiem, o którym mowa w art. 3 ust. 1, spełniającą łącznie następujące warunki:

a) posiada, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku, bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki zależnej,

b) nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową,

c) nie korzysta ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a, art. 20 ust. 3 oraz art. 22 ust. 4,

d) prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą, przy czym przepis art. 24a ust. 18 stosuje się odpowiednio,

e) udziałów (akcji) w tej spółce nie posiada, pośrednio lub bezpośrednio, udziałowiec (akcjonariusz) mający siedzibę lub zarząd lub zarejestrowany lub położony na terytorium lub w kraju:

- wymienionym w przepisach wydanych na podstawie art. 11j ust. 2,

- wskazanym w unijnym wykazie jurysdykcji niechętnych współpracy do celów podatkowych przyjmowanym przez Radę Unii Europejskiej, o którym mowa w art. 86a § 10 pkt 1 Ordynacji podatkowej,

- z którym Rzeczpospolita Polska nie ratyfikowała umowy międzynarodowej, w szczególności umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, albo Unia Europejska nie ratyfikowała umowy międzynarodowej, stanowiącej podstawę do uzyskania od organów podatkowych tego państwa informacji podatkowych.

Natomiast ilekroć jest mowa o spółce zależnej – oznacza to:

spółkę spełniającą łącznie następujące warunki:

a) co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale tej spółki posiada bezpośrednio na podstawie tytułu własności spółka holdingowa, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku,

b) nie posiada więcej niż 5% udziałów (akcji) w kapitale innej spółki,

c) nie posiada tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym lub praw o podobnym charakterze,

d) nie jest spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową,

e) nie korzysta ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a.

Ze względu na przedstawiony opis sprawy należy w tym miejscu przywołać także definicję ustawową krajowej spółki zależnej zawartą w art. 24m pkt 1 ustawy o CIT. Przepis ten stanowi, że:

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o krajowej spółce zależnej - oznacza to spółkę zależną będącą spółką z ograniczoną odpowiedzialnością albo spółką akcyjną, będącą podatnikiem, o którym mowa w art. 3 ust. 1.

Warunek, co do możliwości skorzystania z ww. zwolnienia, został zawarty także w art. 24o ust. 3 ustawy o CIT, który stanowi, że:

zwolnienie, o którym mowa w ust. 1, nie ma zastosowania do zbycia udziałów (akcji) krajowej spółki zależnej lub zagranicznej spółki zależnej, jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tych spółek, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości, przy czym przepis art. 3 ust. 4 stosuje się odpowiednio.

Z treści wniosku i jego uzupełnienia wynika, że X sp. z o.o. i Spółka, którą Wnioskodawca zamierza nabyć, są spółkami zależnymi w rozumieniu powołanego wcześniej art. 24m pkt 3 ustawy o CIT, gdyż Wnioskodawca:

- posiada/będzie posiadał bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale spółek o których mowa we wniosku, nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku;

- Spółka te nie posiada (X sp. z o.o.)/nie będzie posiadać (Spółka, którą Wnioskodawca planuje nabyć) więcej niż 5% udziałów (akcji) w kapitale innej spółki;

- nie posiada (X sp. z o.o.)/nie będzie posiadać (Spółka, którą Wnioskodawca planuje nabyć) tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym lub praw o podobnym charakterze;

- nie jest (X sp. z o.o.)/nie będzie (Spółka, którą Wnioskodawca planuje nabyć) spółką tworzącą podatkową grupę kapitałową;

- nie korzysta (X sp. z o.o.)/nie będzie korzystać (Spółka, którą Wnioskodawca planuje nabyć) ze zwolnień podatkowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 i 34a ustawy o CIT.

Jak już wcześniej zasygnalizowano uznanie spółek, których udziały będą zbywane za spółki zależne jest jednym z warunków uprawniających do skorzystania ze zwolnienia przewidzianego w omawianym art. 24o ustawy o CIT. Kolejnymi są:

1. zbycie udziałów na rzecz podmiotu niepowiązanego,

2. spółki zależne nie mogą posiadać co najmniej 50% wartości aktywów bezpośrednio lub pośrednio w nieruchomościach położonych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości, przy czym przepis art. 3 ust. 4 stosuje się odpowiednio,

3. zbycia udziałów musi dokonać spółka holdingowa w rozumieniu art. 24m pkt 2 ustawy o CIT.

W kontekście przedstawionego opisu sprawy, wskazać należy, że z art. 24m pkt 2 ustawy o CIT wynika, że spółką holdingową może być spółka z ograniczoną odpowiedzialnością albo spółka akcyjna będąca polskim rezydentem podatkowym, która łącznie spełnia warunki określone w tym przepisie.

Jednym z takich warunków jest posiadanie przez spółkę holdingową nieprzerwanie przez okres co najmniej 1 roku bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów lub akcji w kapitale spółki zależnej (art. 24m pkt 2 lit. a ustawy o CIT).

Spełnienie definicji spółki holdingowej, uprawnia do skorzystania przez taką spółkę ze zwolnienia określonego w art. 24o ust. 1 ustawy CIT. Z przepisu tego wynika, że zwalnia się od podatku dochodowego dochody osiągnięte przez spółkę holdingową z tytułu odpłatnego zbycia udziałów (akcji) krajowej spółki zależnej lub zagranicznej spółki zależnej na rzecz podmiotu niepowiązanego, o którym mowa w art. 11a ust. 1 pkt 3, pod warunkiem złożenia przez spółkę holdingową właściwemu dla niej naczelnikowi urzędu skarbowego, na co najmniej 5 dni przez dniem zbycia, oświadczenia o zamiarze skorzystania ze zwolnienia.

Jak wynika z powyższego przepisu, ze zwolnienia może skorzystać jedynie spółka holdingowa. Zatem spółka dokonująca zbycia udziałów/akcji spółki zależnej, jeśli chce skorzystać z ulgi podatkowej musi wypełniać definicję spółki holdingowej w dniu uzyskania dochodu, który miałby korzystać ze zwolnienia na podstawie ww. art. 24o ust. 1 ustawy o CIT.

Sformułowane przez Państwa pytania oraz uzasadnienie do stanowiska wskazują, że w Państwa ocenie pomimo zbycia udziałów w polskiej spółce z o.o. przed upływem 1 roku ich posiadania, będziecie Państwo uprawnieni do skorzystania ze zwolnienia na podstawie ww. art. 24o ust. 1 ustawy o CIT. Uzasadniacie Państwo swoje stanowisko tym, że po zbyciu udziałów nadal będziecie w posiadaniu co najmniej 10% udziałów spółki zależnej, spełniając warunek ich posiadania przez 1 rok lub nawet 2 lata po ich zbyciu (odwołując się do zasad określonych w art. 22 ust. 4b ustawy o CIT).

Z takim Państwa stanowiskiem nie sposób się zgodzić, albowiem zwolnienie dochodu spółki holdingowej z tytułu odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki zależnej, na podstawie art. 24o ust. 1 ustawy o CIT, dotyczy spółki holdingowej i spółki zależnej spełniających wszystkie ustawowe warunki określone odpowiednio w art. 24m ustawy o CIT.

Dochód może korzystać z ww. zwolnienia o ile zbycia dokonuje spółka holdingowa a przedmiotem zbycia są udziały (akcje) w spółce zależnej (krajowej lub zagranicznej).

Skoro jednym z warunków posiadania statusu spółki holdingowej (odpowiednio również spółki zależnej) jest nieprzerwane posiadanie przez okres co najmniej 1 roku, bezpośrednio na podstawie tytułu własności co najmniej 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki zależnej, który to warunek musi być spełniony już na dzień uzyskania dochodu z tytułu odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki zależnej, a nie dopiero po zbyciu udziałów tej spółki, to późniejsze posiadanie udziałów/akcji w ilości powyżej 10% nie skutkuje automatycznie możliwością skorzystania z ww. zwolnienia.

Przepisy rozdziału 5B ustawy o CIT, dotyczące opodatkowania spółek holdingowych, nie przewidują rozwiązań podobnych do zawartych w art. 22 ust. 4b ustawy o CIT, które umożliwiają skorzystanie ze zwolnienia w przypadku kiedy określony okres nieprzerwanego posiadania udziałów (akcji), upływa po dniu uzyskania dochodów.

Reasumując, w realiach niniejszej sprawy, z uwagi na brak spełnienia przez Państwa na dzień, zbycia posiadanych udziałów warunku określonego w art. 24m pkt 2 lit. a ustawy o CIT oraz brak spełnienia przez spółkę, której udziały/akcje są zbywane warunku określonego w art. 24m pkt 3 lit. a ustawy o CIT, tj. warunku posiadania art. 10% udziałów (akcji) spółki zależnej nie możecie Państwo zostać uznani za spółkę holdingową, o której mowa w art. 24m pkt 2 ustawy o CIT, a spółka, której udziały/akcje będą zbywane za spółkę zależną w rozumieniu art. 24m pkt 3 ustawy o CIT, co tym samym wyklucza możliwość skorzystania przez Państwa ze zwolnienia przewidzianego w art. 24o ust. 1 ustawy o CIT.

Mając powyższe na względzie Państwa stanowisko należało uznać za nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1. z zastosowaniem art. 119a;

2. w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3. z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).